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LE DROIT DE L’ENTREPRISE Université de Lausanne Faculté des HEC Bachelor 1ère année Semestre de printemps 2024 Prof. Guy Mustaki Chargé de cours Me Jérôme Guex  INFORMATIONS IMPORTANT...

LE DROIT DE L’ENTREPRISE Université de Lausanne Faculté des HEC Bachelor 1ère année Semestre de printemps 2024 Prof. Guy Mustaki Chargé de cours Me Jérôme Guex  INFORMATIONS IMPORTANTES 1-2 Page Moodle du cours La page Moodle relative à ce cours contient divers documents (slides de cours, polycopié) ainsi que des informations utiles (changements d’horaire ou de salle, annonces, etc.). Clef d’inscription : documents Contact des assistants du Prof. Mustaki Les assistants du Prof. Mustaki sont disponibles le lundi après-midi et le jeudi après-midi, de 13h30 à 16h30, au bureau 3075 de l’Anthropole. Ils sont également joignables par email : [email protected] [email protected] Définitions juridiques et bibliographie Ce cours se base sur les livres suivants : C. BOVET / A. CARVALHO, Glossaire juridique, Collection Quid iuris ?, Genève / Zurich 2017. B. CARRON / P. WESSNER, Le droit des obligations : Partie générale – Vol. 1 : les concepts généraux et la représentation, l’enrichissement illégitime, la relation précontractuelle, Berne, 2022. P. TERCIER / P. PICHONNAZ, Le droit des obligations, 6ème éd., Zürich, 2019. F. WERRO, La responsabilité civile, 3ème éd., Berne, 2017. Les étudiants sont priés de s’y référer également en cas de question, étant précisé que les définitions qui se trouvent sur des sites Internet concernent souvent le droit français et non le droit suisse. Au surplus, ce polycopié s’adresse exclusivement aux étudiants de la Faculté des HEC de l’Université de Lausanne. Son usage est limité au cadre académique précité et à la préparation des examens de ce cours, à l’exclusion de tout autre usage. Les nombres encadrés dans la marge de droite du polycopié font référence au numéro de slide correspondant. 2  TABLE DES MATIÈRES 4-5 Titre I Notion et fonctions du droit................................................................................ 14 Section 1 Les fondements du droit.......................................................................................... 14 Chapitre 1 Définition et fonctions du droit.......................................................................... 14 Chapitre 2 La sécurité du droit............................................................................................ 14 Chapitre 3 L’émanation d'un pouvoir social........................................................................ 15 Chapitre 4 La conformité à l'idée de la justice..................................................................... 15 Section 2 Les différents sens du mot droit............................................................................. 16 Chapitre 1 Le droit au sens objectif..................................................................................... 16 Chapitre 2 Le droit au sens subjectif................................................................................... 16 Titre II Les sujets de droit................................................................................................ 17 Section 1 Définition et notion.................................................................................................. 17 Section 2 La jouissance et l’exercice des droits civils............................................................ 17 Section 3 La personne morale et l’entreprise........................................................................ 17 Titre III La règle de droit................................................................................................... 19 Section 1 Définition et notion.................................................................................................. 19 Section 2 Le caractère général et abstrait.............................................................................. 19 Section 3 La structure double................................................................................................. 19 Section 4 Le caractère obligatoire........................................................................................... 20 Section 5 Les sanctions............................................................................................................. 20 Section 6 Quelques exemples de règles de droit.................................................................... 21 Titre IV Les sources du droit............................................................................................. 22 Section 1 Définition et notion.................................................................................................. 22 Section 2 La coutume............................................................................................................... 22 Section 3 La loi.......................................................................................................................... 23 Chapitre 1 Les traités internationaux................................................................................... 23 Chapitre 2 La Constitution fédérale..................................................................................... 23 §1 La notion de Constitution........................................................................................................... 23 1. Définition et fonctions de la Constitution.................................................................................... 23 2. Les diverses conceptions de l’État (aperçu historique)................................................................ 24 3. La révision totale de la Constitution fédérale en 1999................................................................. 24 §2 La séparation des pouvoirs......................................................................................................... 25 §3 L’État de droit............................................................................................................................. 25 §4 L’État fédéral.............................................................................................................................. 26 §5 La procédure de modification de la Constitution fédérale......................................................... 26 Chapitre 3 La loi fédérale.................................................................................................... 27 §1 La notion de loi fédérale............................................................................................................. 27 §2 La procédure législative fédérale................................................................................................ 27 Chapitre 4 Les ordonnances du Conseil fédéral.................................................................. 28 Chapitre 5 L’application de la loi........................................................................................ 29 Section 4 La jurisprudence...................................................................................................... 31 Chapitre 1 Le rôle de la jurisprudence................................................................................. 31 Chapitre 2 Les effets de la jurisprudence............................................................................. 31 Chapitre 3 Le revirement de jurisprudence.......................................................................... 32 Section 5 La doctrine................................................................................................................ 32 Section 6 Les usages commerciaux et l’autoréglementation................................................ 33 Titre V Les domaines du droit......................................................................................... 34 Section 1 Les grandes divisions du droit................................................................................ 34 Chapitre 1 En général.......................................................................................................... 34 Chapitre 2 Le droit public et le droit privé.......................................................................... 34 Chapitre 3 Le droit matériel et le droit formel..................................................................... 35 3 Titre VI Le droit public...................................................................................................... 37 Section 1 Le droit constitutionnel........................................................................................... 37 Chapitre 1 La portée du droit constitutionnel...................................................................... 37 Chapitre 2 Les libertés fondamentales et leur restriction.................................................... 37 §1 Les principes généraux............................................................................................................... 37 §2 La restriction des libertés fondamentales................................................................................... 38 §3 La liberté économique................................................................................................................ 38 §4 La liberté d’association et la liberté syndicale............................................................................ 39 Section 2 Le droit administratif.............................................................................................. 39 Chapitre 1 Définition et notion............................................................................................ 39 Chapitre 2 Les règles sur l'organisation de l'administration................................................ 40 Chapitre 3 Les règles sur l'activité de l'administration........................................................ 40 §1 La décision administrative et le contrat de droit administratif................................................... 40 §2 Le principe de la légalité (art. 5 al. 1 Cst.)................................................................................. 41 §3 Le principe de l'intérêt public (art. 5 al. 2 Cst.).......................................................................... 41 §4 Le principe de la proportionnalité (art. 5 al. 2 Cst.)................................................................... 41 §5 Le principe de la bonne foi (art. 5 al. 3 Cst.).............................................................................. 41 §6 Le principe de la non-rétroactivité.............................................................................................. 41 §7 Les modalités de la décision administrative............................................................................... 41 Chapitre 4 La procédure administrative (en particulier les recours)................................... 42 Section 3 Le droit pénal........................................................................................................... 43 Chapitre 1 Définition et notion............................................................................................ 43 Chapitre 2 Le comportement humain.................................................................................. 43 Chapitre 3 L’illicéité............................................................................................................ 45 Chapitre 4 La culpabilité...................................................................................................... 45 Chapitre 5 La responsabilité pénale..................................................................................... 46 Chapitre 6 La sanction......................................................................................................... 47 §1 Les principes généraux............................................................................................................... 47 §2 Les peines................................................................................................................................... 47 §3 Les mesures................................................................................................................................ 48 Chapitre 7 Les infractions.................................................................................................... 48 Chapitre 8 La procédure pénale........................................................................................... 49 §1 Les notions générales.................................................................................................................. 49 §2 Le déroulement de la procédure................................................................................................. 49 Section 4 Le droit international public (aperçu).......................................................................... 51 Chapitre 1 Définition et notion............................................................................................ 51 Chapitre 2 Les conventions internationales......................................................................... 51 Chapitre 3 La relation entre le droit international public et le droit interne........................ 52 Titre VII Le droit privé....................................................................................................... 53 Section 1 L’autonomie de la volonté....................................................................................... 53 Section 2 Le droit des personnes............................................................................................. 53 Chapitre 1 Le début et la fin de la personnalité................................................................... 53 Chapitre 2 La jouissance et l'exercice des droits civils........................................................ 54 Chapitre 3 Le domicile (aperçu).......................................................................................... 55 Chapitre 4 La protection de la personnalité......................................................................... 55 §1 La protection de la personne contre elle-même.......................................................................... 55 §2 La protection de la personne contre les tiers.............................................................................. 56 Chapitre 5 Les personnes morales....................................................................................... 57 §1 La notion de personne morale.................................................................................................... 57 §2 Le statut des personnes morales................................................................................................. 58 §3 Les différentes formes sociales de personnes morales............................................................... 59 §4 La fondation................................................................................................................................ 59 §5 L'association............................................................................................................................... 60 §6 L’entreprise individuelle............................................................................................................. 62 §7 Les sociétés de personnes........................................................................................................... 62 1. La société simple.......................................................................................................................... 62 2. La société en nom collectif.......................................................................................................... 63 4  3. La société en commandite............................................................................................................ 63 4. La société coopérative.................................................................................................................. 64 §8 Les sociétés de capitaux............................................................................................................. 65 1. La société anonyme...................................................................................................................... 65 2. La société à responsabilité limitée............................................................................................... 66 3. La société en commandite par actions (pour mémoire)............................................................... 67 Section 3 Le droit de la famille................................................................................................ 69 Chapitre 1 Le mariage.......................................................................................................... 69 §1 Notion et conditions.................................................................................................................... 69 §2 Les effets du mariage.................................................................................................................. 70 1. En général..................................................................................................................................... 70 2. Les régimes matrimoniaux.......................................................................................................... 70 Chapitre 2 Le divorce.......................................................................................................... 72 Section 4 Le droit des successions........................................................................................... 73 Chapitre 1 Définition........................................................................................................... 73 Chapitre 2 La succession légale........................................................................................... 74 Chapitre 3 La succession volontaire.................................................................................... 76 §1 La forme des dispositions pour cause de mort........................................................................... 76 1. Le testament................................................................................................................................. 76 2. Le pacte successoral..................................................................................................................... 77 §2 La réserve................................................................................................................................... 77 Chapitre 4 La dévolution..................................................................................................... 78 Section 5 Les droits réels......................................................................................................... 79 Chapitre 1 Définition........................................................................................................... 79 Chapitre 2 Les meubles et les immeubles............................................................................ 80 Chapitre 3 La propriété........................................................................................................ 80 §1 Définition.................................................................................................................................... 80 §2 Les restrictions du droit de propriété.......................................................................................... 80 §3 La copropriété............................................................................................................................. 81 §4 La propriété commune................................................................................................................ 81 Chapitre 4 Les droits réels restreints.................................................................................... 81 Chapitre 5 La possession..................................................................................................... 82 Chapitre 6 L’acquisition et la perte de la propriété............................................................. 83 Section 6 Le droit des obligations (aperçu)............................................................................ 84 Section 7 La procédure civile.................................................................................................. 84 Chapitre 1 Définition et notions........................................................................................... 84 Chapitre 2 La compétence du tribunal................................................................................. 85 Chapitre 3 Le déroulement de la procédure......................................................................... 86 Chapitre 4 Le régime de l’exécution forcée......................................................................... 87 Section 8 Le droit international privé (aperçu)..................................................................... 91 Section 9 L'arbitrage (aperçu)................................................................................................ 92 Titre VIII Le droit des obligations : Notion et définition................................................... 93 Titre IX Les sources des obligations................................................................................ 96 Section 1 Notion........................................................................................................................ 96 Section 2 Les sources volontaires d’obligation...................................................................... 96 Chapitre 1 Le contrat ou les obligations contractuelles....................................................... 96 Chapitre 2 L’acte juridique unilatéral.................................................................................. 96 Chapitre 3 Les quasi-contrats.............................................................................................. 97 Section 3 Les sources légales................................................................................................... 97 Chapitre 1 L'acte illicite ou la responsabilité civile............................................................. 97 Chapitre 2 L'enrichissement illégitime (art. 62 à 67 CO).................................................... 97 5 Titre X Les obligations contractuelles............................................................................ 99 Section 1 Définition et classification....................................................................................... 99 Chapitre 1 Définition........................................................................................................... 99 Chapitre 2 Classification...................................................................................................... 99 §1 Selon les effets............................................................................................................................ 99 §2 Selon la durée........................................................................................................................... 100 §3 Selon la relation avec la loi....................................................................................................... 100 §4 Autres distinctions.................................................................................................................... 100 Section 2 L'autonomie de la volonté..................................................................................... 101 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 101 Chapitre 2 Les limites........................................................................................................ 101 Chapitre 3 La liberté de contracter.................................................................................... 101 Section 3 La conclusion du contrat....................................................................................... 102 Chapitre 1 La négociation.................................................................................................. 102 Chapitre 2 L’offre.............................................................................................................. 102 §1 Notion....................................................................................................................................... 102 §2 Contenu et forme...................................................................................................................... 102 §3 Effets......................................................................................................................................... 102 §4 Durée de validité....................................................................................................................... 103 Chapitre 3 L’acceptation.................................................................................................... 103 §1 Notion....................................................................................................................................... 103 §2 Contenu et forme...................................................................................................................... 103 Chapitre 4 La lettre de confirmation.................................................................................. 104 Chapitre 5 La concordance des manifestations de volonté................................................ 104 §1 Notion....................................................................................................................................... 104 §2 L’objet de l’accord.................................................................................................................... 104 §3 Les règles régissant l’accord..................................................................................................... 105 Chapitre 6 Le moment de la conclusion du contrat........................................................... 105 Chapitre 7 Cas particuliers de conclusion du contrat........................................................ 106 §1 L’appel d’offres (art. 7 CO)...................................................................................................... 106 §2 La promesse publique (art. 8 CO)............................................................................................ 106 §3 La promesse de contracter (art. 22 CO).................................................................................... 106 §4 Le contrat d’adhésion et les conditions générales.................................................................... 106 1. Notion......................................................................................................................................... 106 2. Validité des conditions générales en droit des obligations........................................................ 107 3. Validité des conditions générales sous l’angle de la loi sur la concurrence déloyale (art. 8 LCD) 107 Section 4 L’interprétation, le complètement et la correction du contrat.......................... 108 Chapitre 1 L’interprétation du contrat............................................................................... 108 Chapitre 2 Le complètement du contrat............................................................................. 108 Chapitre 3 La correction du contrat................................................................................... 109 Section 5 La forme du contrat (art. 11 à 16 CO)................................................................. 110 Chapitre 1 Le principe du libre choix de la forme (art. 11 CO)........................................ 110 Chapitre 2 Les exceptions.................................................................................................. 110 §1 La forme écrite.......................................................................................................................... 110 §2 Légalisation.............................................................................................................................. 111 §3 La forme authentique................................................................................................................ 111 §4 L'inscription dans un registre public......................................................................................... 111 Chapitre 3 Sanctions en cas d'inobservation des exigences de forme............................... 111 Chapitre 4 La forme conventionnelle (art. 16 CO)............................................................ 112 Section 6 L'objet du contrat.................................................................................................. 112 Chapitre 1 Le principe du libre choix de l'objet................................................................. 112 Chapitre 2 Les exceptions (art. 19 et 20 CO).................................................................... 112 §1 L'impossibilité.......................................................................................................................... 112 §2 L'illicéité................................................................................................................................... 113 §3 La fraude à la loi....................................................................................................................... 113 §4 L’immoralité............................................................................................................................. 113 6  §5 L’atteinte aux droits de la personnalité (art. 27 CC)................................................................ 114 Chapitre 3 Sanctions en cas d'impossibilité, d'illicéité, d'immoralité ou d'atteinte aux droits de la personnalité.............................................................................................. 114 §1 Le principe de la nullité absolue............................................................................................... 114 §2 Les exceptions.......................................................................................................................... 114 1. La nullité partielle (art. 20 al. 2 CO).......................................................................................... 114 2. La nullité relative....................................................................................................................... 114 Section 7 La simulation (art. 18 CO).................................................................................... 115 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 115 Chapitre 2 Effets................................................................................................................ 115 Section 8 Les vices du contrat............................................................................................... 115 Chapitre 1 Les vices de la volonté..................................................................................... 116 §1 L'erreur essentielle (art. 23 à 27 CO)........................................................................................ 116 1. Notion......................................................................................................................................... 116 2. L’erreur de déclaration............................................................................................................... 116 3. L’erreur sur les motifs (erreur de base)...................................................................................... 117 4. Les effets de l’erreur essentielle................................................................................................. 117 §2 Le dol (art. 28 CO)................................................................................................................... 118 1. Notion......................................................................................................................................... 118 2. Conditions.................................................................................................................................. 118 3. Les effets du dol......................................................................................................................... 118 §3 La crainte fondée (art. 29 et 30 CO)......................................................................................... 119 1. Notion......................................................................................................................................... 119 2. Conditions.................................................................................................................................. 119 3. Les effets de la crainte fondée.................................................................................................... 119 Chapitre 2 La lésion (art. 21 CO)...................................................................................... 120 §1 Notion....................................................................................................................................... 120 §2 Conditions................................................................................................................................. 120 §3 Les effets de la lésion............................................................................................................... 121 Section 9 La représentation (art. 32 à 40 CO)..................................................................... 121 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 121 Chapitre 2 Les types de représentation.............................................................................. 122 Chapitre 3 Les conditions.................................................................................................. 122 §1 L’action au nom du représenté................................................................................................. 122 §2 Le pouvoir de représentation.................................................................................................... 123 Chapitre 4 La représentation sans pouvoirs....................................................................... 123 §1 Notion....................................................................................................................................... 123 §2 Rapports entre le pseudo-représenté et le contractant.............................................................. 124 §3 Rapports entre le pseudo-représentant et le cocontractant....................................................... 124 §4 Rapports entre le pseudo-représenté et le pseudo-représentant................................................ 124 Chapitre 5 Le contrat avec soi-même et la double représentation..................................... 124 Section 10 La stipulation pour autrui (art. 112 et 113 CO).................................................. 125 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 125 Chapitre 2 Les effets.......................................................................................................... 126 §1 Relations entre le promettant et le stipulant (rapport de couverture ou de provision)............. 126 §2 Relations entre le promettant et le bénéficiaire (rapport de prestation)................................... 126 §3 Relations entre le stipulant et le bénéficiaire (rapport de valeur)............................................. 127 Section 11 Les sûretés personnelles........................................................................................ 127 Chapitre 1 Le cautionnement (art. 492 ss CO).................................................................. 127 §1 Notion....................................................................................................................................... 127 §2 Les effets................................................................................................................................... 127 Chapitre 2 Le contrat de porte-fort (art. 111 CO).............................................................. 128 §1 Notion....................................................................................................................................... 128 §2 Les effets................................................................................................................................... 128 Section 12 La subrogation (art. 110 CO)................................................................................ 129 7 Titre XI La responsabilité civile (art. 41 à 61 CO)........................................................ 130 Section 1 Notion...................................................................................................................... 130 Section 2 Le préjudice............................................................................................................ 131 Chapitre 1 Le dommage..................................................................................................... 131 §1 Notion....................................................................................................................................... 131 §2 Les types de dommage............................................................................................................. 131 1. La perte effective et le gain manqué.......................................................................................... 131 2. Le dommage corporel, le dommage matériel et les autres dommages...................................... 131 Chapitre 2 Le tort moral..................................................................................................... 132 Section 3 Le rapport de causalité.......................................................................................... 132 Chapitre 1 La causalité naturelle....................................................................................... 132 Chapitre 2 La causalité adéquate....................................................................................... 133 Chapitre 3 L’interruption du lien de causalité................................................................... 133 Section 4 L’illicéité................................................................................................................. 133 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 133 Chapitre 2 L’illicéité par le résultat................................................................................... 133 Chapitre 3 L’illicéité par le comportement........................................................................ 134 Chapitre 4 Les faits justificatifs......................................................................................... 134 Section 5 La faute, condition de la responsabilité subjective.................................................... 134 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 134 Chapitre 2 Gravité.............................................................................................................. 135 Section 6 La responsabilité objective.................................................................................... 135 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 135 Chapitre 2 La responsabilité de l'employeur (art. 55 CO)................................................. 136 Chapitre 3 La responsabilité du détenteur d'animal (art. 56 CO)...................................... 137 Chapitre 4 La responsabilité du propriétaire d'ouvrage (art. 58 CO)................................. 137 Chapitre 5 La responsabilité du fait des produits.............................................................. 137 Section 7 La réparation du préjudice................................................................................... 138 Chapitre 1 Les modes de réparation.................................................................................. 138 Chapitre 2 L’étendue de la réparation................................................................................ 139 Chapitre 3 Cas particuliers de réparation........................................................................... 139 §1 L’indemnité en cas de lésions corporelles (art. 46 et 47 CO)................................................... 139 §2 L’indemnité en cas de décès de la victime (art. 45 et 47 CO).................................................. 139 Section 8 La pluralité de responsables................................................................................. 140 Section 9 La prescription....................................................................................................... 141 Titre XII La responsabilité contractuelle (art. 97 à 101 CO)......................................... 143 Section 1 Notion...................................................................................................................... 143 Section 2 Les sources de la responsabilité contractuelle..................................................... 143 Section 3 Les conditions de la responsabilité contractuelle................................................ 144 Section 4 La réparation du préjudice................................................................................... 144 Section 5 La prescription....................................................................................................... 145 Titre XIII La responsabilité fondée sur la confiance........................................................ 146 Section 1 Notion...................................................................................................................... 146 Section 2 Les conditions de la responsabilité fondée sur la confiance............................... 146 Section 3 Prescription............................................................................................................ 147 Titre XIV L’enrichissement illégitime............................................................................... 148 Section 1 Notion...................................................................................................................... 148 Section 2 Les conditions de l’enrichissement illégitime (art. 62 CO)................................ 148 Chapitre 1 L’enrichissement du défendeur........................................................................ 148 Chapitre 2 L’appauvrissement du demandeur................................................................... 148 Chapitre 3 Le rapport de causalité (ou connexité)............................................................. 149 Chapitre 4 L’absence de cause valable.............................................................................. 149 Section 3 La répétition de l'indu (art. 63 et 66 CO)............................................................ 149 Section 4 La restitution.......................................................................................................... 149 8  Chapitre 1 Le mode de restitution...................................................................................... 149 Chapitre 2 L'étendue de la restitution (art. 64 CO)............................................................ 150 Chapitre 3 Le remboursement des impenses faites par l'enrichi (art. 65 CO)................... 150 Section 5 La prescription (art. 67 CO)................................................................................. 150 Titre XV Les modalités des obligations............................................................................ 152 Section 1 La pluralité de débiteurs....................................................................................... 152 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 152 Chapitre 2 La solidarité passive (art. 143 à 149 CO)......................................................... 152 §1 Notion....................................................................................................................................... 152 §2 Les effets................................................................................................................................... 152 §3 Le recours entre co-débiteurs................................................................................................... 153 Section 2 La pluralité de créanciers...................................................................................... 154 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 154 Chapitre 2 La solidarité active (art. 150 CO)..................................................................... 154 §1 Notion....................................................................................................................................... 154 §2 Effets......................................................................................................................................... 154 Section 3 Les obligations conditionnelles (art. 151 à 157 CO)........................................... 155 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 155 Chapitre 2 Les catégories................................................................................................... 155 Chapitre 3 Admissibilité des conditions............................................................................ 155 Chapitre 4 Non-avènement de la condition et empêchement frauduleux.......................... 156 Chapitre 5 Effets de la condition suspensive..................................................................... 156 Chapitre 6 Effets de la condition résolutoire..................................................................... 156 Section 4 La clause pénale, les arrhes et le dédit................................................................. 156 Chapitre 1 La clause pénale (art. 160 à 163 CO)............................................................... 156 Chapitre 2 Les arrhes (art. 158 CO)................................................................................... 157 Chapitre 3 Le dédit (art. 158 CO)...................................................................................... 157 Titre XVI La transmission des obligations........................................................................ 159 Section 1 La cession de créance (art. 164 à 174 CO)........................................................... 159 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 159 Chapitre 2 Forme............................................................................................................... 159 Chapitre 3 Effets................................................................................................................ 160 §1 Entre le cédant et le cessionnaire.............................................................................................. 160 §2 Entre le cessionnaire et le débiteur........................................................................................... 160 Section 2 La reprise de dette (art. 175 à 183 CO)................................................................ 161 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 161 Chapitre 2 Forme............................................................................................................... 161 Chapitre 3 Effets................................................................................................................ 161 Chapitre 4 La reprise d’un patrimoine ou d’une entreprise (art. 181 CO art. 69 ss LFus) 162 Chapitre 5 La reprise cumulative de dette......................................................................... 163 Titre XVII L’exécution des obligations............................................................................. 164 Section 1 Le lieu de l’exécution............................................................................................. 164 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 164 Chapitre 2 Détermination................................................................................................... 164 Section 2 Le moment de l’exécution (art. 75 à 83 CO)........................................................ 165 Chapitre 1 L’exigibilité et l’exécutabilité.......................................................................... 165 Chapitre 2 L’exécution immédiate et l’exécution différée................................................ 165 Chapitre 3 L’interdépendance des prestations dans les contrats bilatéraux (art. 82 et 83 CO) 166 §1 Exception d’inexécution (art. 82 CO)....................................................................................... 166 §2 Exception d’insolvabilité (art. 83 CO)..................................................................................... 166 Chapitre 4 Le problème des contrats composés................................................................. 166 Section 3 La dette d’argent.................................................................................................... 166 Chapitre 1 La monnaie de paiement.................................................................................. 166 9  §1 La dette libellée en francs suisses............................................................................................. 166 §2 La dette libellée en monnaie étrangère..................................................................................... 167 Chapitre 2 L’imputation des paiements............................................................................. 167 Chapitre 3 Les modes de paiement particuliers................................................................. 167 Section 4 La dette d’intérêts (art. 73 CO)............................................................................ 167 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 167 Chapitre 2 Le taux d'intérêt................................................................................................ 167 Chapitre 3 Nature de la dette d'intérêts.............................................................................. 168 Section 5 La preuve de l'exécution........................................................................................ 168 Chapitre 1 La remise d'une quittance................................................................................. 168 Chapitre 2 La restitution du titre ou la mention du paiement sur le titre........................... 169 Section 6 La demeure du créancier (art. 91 à 96 CO)......................................................... 169 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 169 Chapitre 2 Conditions........................................................................................................ 169 Chapitre 3 Les effets.......................................................................................................... 169 Section 7 La demeure du débiteur........................................................................................ 170 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 170 Chapitre 2 La demeure simple (art. 102 à 106 CO)........................................................... 170 §1 Conditions................................................................................................................................. 170 §2 L'interpellation.......................................................................................................................... 171 §3 Les effets................................................................................................................................... 171 Chapitre 3 La demeure qualifiée dans les contrats synallagmatiques (art. 107 à 109 CO) 172 §1 Conditions................................................................................................................................. 172 §2 Les effets................................................................................................................................... 172 Titre XVIII L'extinction des obligations............................................................................ 174 Section 1 Notion...................................................................................................................... 174 Section 2 La remise de dette (art. 115 CO).......................................................................... 174 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 174 Chapitre 2 Conditions........................................................................................................ 174 Section 3 La novation (art. 116 et 117 CO).......................................................................... 175 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 175 Chapitre 2 Conditions........................................................................................................ 175 Chapitre 3 Les effets.......................................................................................................... 175 Chapitre 4 Le cas particulier du contrat de compte-courant.............................................. 175 Section 4 La confusion (art. 118 CO).................................................................................... 175 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 175 Chapitre 2 Conditions........................................................................................................ 176 Chapitre 3 Les effets.......................................................................................................... 176 Section 5 L'impossibilité subséquente (art. 119 CO).......................................................... 176 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 176 Chapitre 2 Conditions........................................................................................................ 176 Chapitre 3 Les effets.......................................................................................................... 177 Section 6 La compensation (art. 120 à 126 CO).................................................................. 177 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 177 Chapitre 2 Les conditions.................................................................................................. 177 Chapitre 3 Les effets.......................................................................................................... 178 Section 7 La prescription (art. 127 à 142 CO)..................................................................... 178 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 178 Chapitre 2 Le délai de prescription.................................................................................... 178 §1 La durée.................................................................................................................................... 178 §2 Point de départ.......................................................................................................................... 179 §3 Suspension................................................................................................................................ 179 §4 Interruption............................................................................................................................... 180 §5 Prolongation.............................................................................................................................. 180 §6 Renonciation............................................................................................................................. 180 10  Chapitre 3 Les effets.......................................................................................................... 181 Section 8 L'extinction des rapports d'obligation................................................................. 181 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 181 Chapitre 2 La théorie de l'imprévision............................................................................... 182 * * * 11  TABLE DES ABRÉVIATIONS Les lois fédérales peuvent être consultées sur le recueil systématique de la Confédération, en introduisant dans le moteur de recherche l’abréviation ou le numéro « RS » : https://www.fedlex.admin.ch/fr/cc?news_period=last_day&news_pageNb=1&news_order=de sc&news_itemsPerPage=10 al. alinéa(s) art. article(s) ATF Recueil officiel des arrêts du Tribunal fédéral suisse CC Code civil suisse du 10 décembre 1907, RS 210 CEDH Convention de sauvegarde des droits de l'homme et des libertés fondamentales, conclue à Rome le 4 novembre 1950, RS 0.101 ch. chiffre(s) CO Code des obligations du 30 mars 1911, RS 220 consid. considérant(s) CourEDH Cour européenne des Droits de l’Homme instituée à l’art. 19 CEDH CP Code pénal suisse du 21 décembre 1937, RS 311.0 CPC Code de procédure civile du 19 décembre 2008, RS 272 CPP Code de procédure pénale suisse du 5 octobre 2007, RS 312.0 Cst. Constitution fédérale de la Confédération suisse du 18 avril 1999, RS 101 DPMin Loi fédérale régissant la condition pénale des mineurs du 20 juin 2003, RS 311.1 JdT Journal des Tribunaux LCD Loi fédérale contre la concurrence déloyale du 19 décembre 1986, RS 241 LCR Loi fédérale sur la circulation routière du 19 décembre 1958, RS 741.01 LDIP Loi fédérale sur le droit international privé du 18 décembre 1987, RS 291 LFus Loi fédérale sur la fusion, la scission, la transformation et le transfert de patrimoine du 3 octobre 2003, RS 221.301 12 lit. litera(s) LIE Loi fédérale concernant les installations électriques à faible et à fort courant (Loi sur les installations électriques) du 24 juin 1902, RS 734.0 LITC Loi fédérale sur les installations de transport par conduites de combustibles ou carburants liquides ou gazeux (Loi sur les installations de transport par conduites) du 4 octobre 1963, RS 746.1 LP Loi fédérale sur la poursuite pour dettes et la faillite du 11 avril 1889, RS 281.1 LPart Loi fédérale sur le partenariat enregistré entre personnes du même sexe du 18 juin 2004, RS 211.231 LPers Loi sur le personnel de la Confédération du 24 mars 2000, RS 172.220.1 LPubl Loi fédérale sur les recueils du droit fédéral et la Feuille fédérale du 18 juin 2004, RS 170.512 LRFP Loi fédérale sur la responsabilité du fait des produits du 18 juin 1993, RS 221.112.944 ORC Ordonnance sur le registre du commerce du 17 octobre 2007, RS 221.411 RC Registre du commerce, accessible et consultable depuis www.zefix.ch RS Recueil systématique fédéral RS-VD Base législative vaudoise SA Société anonyme régie par les art. 620 ss CO Sàrl Société à responsabilité limitée régie par les art. 772 ss CO SNC Société en nom collectif régie par les art. 552 ss CO ss et suivant(e)s * * * 13 TITRE I NOTION ET FONCTIONS DU DROIT 6 SECTION 1 LES FONDEMENTS DU DROIT Chapitre 1 Définition et fonctions du droit 7 En simplifiant à l'extrême, il est possible de dire que le droit est le système normatif englobant toutes les règles de droit obligatoires, soit l'ensemble des règles de conduite imposées aux personnes physiques et morales par un pouvoir que personnifie l'État. Le droit a deux fonctions : 8 - une fonction pacificatrice : freiner les appétits égoïstes et assurer la coexistence pacifique entre les individus, et - une fonction organisatrice : établir un ordre social fondé sur l'équilibre des divers intérêts. Pour pouvoir exercer ses fonctions, à savoir assurer un équilibre entre des 9 intérêts opposés et organiser la vie en communauté, le droit doit remplir trois sortes de conditions, qui seront analysées dans les chapitres suivants : - il doit être sûr ; - il doit émaner d'un pouvoir social ; - il doit correspondre à une idée de la justice. 10 Chapitre 2 La sécurité du droit Les personnes soumises à l'ensemble des règles obligatoires que constitue le droit doivent toujours avoir la possibilité de le connaître pour pouvoir se conformer à ses normes. Il s'agit de la sécurité du droit. En règle générale, le droit écrit correspond le mieux à cette idée de clarté et de prévisibilité propre à la sécurité du droit. Deux autres exigences de la sécurité du droit sont le principe de la non- rétroactivité des lois et l'existence de règles transitoires. On peut encore ajouter à ces deux principes illustrant la sécurité du droit l'institution de la prescription, c’est-à-dire l'extinction d'un droit, d'une obligation ou d'une action par l'effet de l'écoulement du temps. 14  En conclusion, la clarté et la prévisibilité propres à la sécurité du droit ont pour effet concret important de garantir l'équilibre entre les intérêts opposés. C'est l'effet préventif. Ainsi, celui qui endommage une chose appartenant à autrui (dommage à la propriété) peut aisément savoir qu’il risque une peine privative de liberté de trois ans au plus (art. 144 al. 1 CP), tandis que le meurtre est puni d’une peine privative de liberté de cinq ans au moins (art. 111 CP). Au niveau de la prescription, le dommage à la propriété ne sera plus puni au-delà de 10 ans après les faits, alors que le meurtre ne se prescrit qu’après 15 ans (art. 97 al. 1 lit. b CP). Chapitre 3 L’émanation d'un pouvoir social 11 La deuxième condition que doit remplir le droit est qu'il émane d'un pouvoir social. L'ordre social implique en effet une organisation qui assure la cohésion de la société. Il suppose donc l'existence d'une autorité habilitée et apte à imposer les normes établies, à les faire exécuter et à infliger des sanctions. Dans une société correspondant à un État de droit, c'est l'État qui, à lui seul, assure le fonctionnement de la justice. Chapitre 4 La conformité à l'idée de la justice 12 La troisième et dernière condition que doit remplir le droit est qu'il corresponde à une idée de justice. On distingue entre justice commutative et justice distributive. La justice commutative se rapporte aux droits fondamentaux qui appartiennent à chaque être humain de façon égale sans que l'on tienne compte de l'origine, de la race ou de la religion. Par exemple, la liberté de conscience et de croyance (art. 15 Cst.) est garantie pour tous. On oppose à la justice commutative la justice distributive. Cette dernière implique que l'on tienne compte de certaines différences qui existent entre les individus dans leur rapport avec la société. Ainsi, le montant des impôts dus par le contribuable dépend de ses revenus et de sa fortune, étant précisé que les critères pour déterminer le montant dû sont les mêmes pour tous. Il convient de préciser encore deux points : - Le droit ou l'ordre juridique est le fruit de la pensée humaine correspondant à un certain type de société. Il n'existe donc pas un seul ordre juridique, mais plusieurs. 15  - Pour remplir son rôle, le droit ne doit pas être immuable, mais doit s'adapter continuellement aux conditions changeantes de la vie, dues à l'évolution des mœurs, de la science ou de l'économie. 13 SECTION 2 LES DIFFÉRENTS SENS DU MOT DROIT Le terme de « droit » recouvre deux notions : le droit au sens objectif et le droit au sens subjectif. Chapitre 1 Le droit au sens objectif Tout d’abord, le droit est un ensemble de règles obligatoires (ou de normes), générales et abstraites, indiquant ce qui doit être fait dans un cas donné, édictées ou reconnues par un organe officiel, régissant l’organisation et le déroulement des relations sociales et dont le respect est en principe assuré par des moyens de contrainte organisés par l’État. Il s'agit du droit au sens objectif. Dans le cadre de cette notion, d'un point de vue philosophique, on distingue le droit naturel, c'est-à-dire les règles universelles et immuables conformes à la nature humaine, et le droit positif, c'est-à-dire les règles en vigueur dans un État, à un moment donné. Chapitre 2 Le droit au sens subjectif Le droit est également une faculté, une prérogative attachée à une certaine personne et protégée par l'ordre juridique existant. C’est la faculté appartenant à un sujet de droit, c’est-à-dire une personne physique ou une personne morale (par exemple : une société) de faire ou d’exiger quelque chose (sujet actif) ou d’être obligée à quelque chose (sujet passif) en vertu d’une règle de droit objectif. Si ce droit peut être exercé à l'égard de toute tierce personne, on parle de droits réels ou absolus (par exemple : le droit de propriété). Si le droit subjectif ne peut être exercé qu'à l'encontre de certaines personnes bien déterminées, on parle alors de droits relatifs ou personnels. L’exemple-type de droit personnel est l’obligation (ou droit de créance) découlant d’un contrat. Un droit subjectif, relatif ou absolu, ne peut exister que dans la mesure où le droit objectif le consacre et permet d'en obtenir le respect et l'exécution. 16 TITRE II LES SUJETS DE DROIT 14 SECTION 1 DÉFINITION ET NOTION 15 Un sujet de droit est soit le titulaire de droits subjectifs qui peut faire valoir les prérogatives qui en découlent (le créancier), soit la personne qui est obligée du fait de ces droits subjectifs (le débiteur). L'ordre juridique détermine qui peut être sujet de droit, c'est-à-dire avoir des droits et assumer des obligations. Les choses ne peuvent être en soi que l'objet d'un droit subjectif, elles sont un moyen et non un but en soi. SECTION 2 LA JOUISSANCE ET L’EXERCICE DES DROITS CIVILS 16 La capacité d'être sujet de droit est appelée la capacité juridique ou, selon les termes du CC, la jouissance des droits civils. Selon l'art. 11 CC, tout le monde jouit des droits civils et a une capacité égale à devenir sujet de droits et d'obligations. Cette faculté, qui est indépendante de l'âge ou des facultés mentales, commence à la naissance et finit par la mort. On oppose à la jouissance des droits civils l'exercice des droits civils, c'est- à-dire la capacité de s’engager juridiquement, d'acquérir des droits et pouvoir s'obliger par ses propres actes. Ne possède l'exercice des droits civils que la personne majeure et capable de discernement (art. 13 CC). Le discernement se définit comme étant la capacité intellectuelle présumée chez toute personne physique qui n’est pas atteinte de déficience mentale, de troubles psychiques, d’ivresse ou d’autres causes semblables, temporaires ou définitives, l’empêchant d’agir raisonnablement. À titre d’exemple, l'enfant mineur est un sujet de droit (jouissance des droits civils), mais il ne peut pas, par sa seule volonté, créer des droits ou s'engager, car il n’a pas l’exercice des droits civils, étant mineur. Ces deux notions ne doivent pas être confondues avec l’exercice des droits civiques (ou droits politiques) qui est la faculté de pouvoir jouir des droits attachés à la qualité de citoyen d’un État (droit de vote, d’éligibilité, etc.). SECTION 3 LA PERSONNE MORALE ET L’ENTREPRISE 17 L'Homme cherche souvent à atteindre des buts d'ordre idéal ou économique qui dépassent les forces d'une personne individuelle. Il forme alors avec d'autres un groupe de personnes sous forme d'association, de société commerciale ou de 17 société coopérative. Ces personnes, que l'on oppose aux personnes physiques et que l'on appelle personnes juridiques ou morales peuvent elles aussi devenir, à certaines conditions, sujets de droits et d'obligations. Comme nous le verrons par la suite, une personne morale valablement constituée dispose ainsi, à tout le moins dans une certaine mesure, de la jouissance des droits civils et de l’exercice des droits civils (cf. Titre VII, Section 2, chapitre 5, §2). La notion de personne morale doit être distinguée de celle d’entreprise. L’entreprise peut être définie comme étant « une activité économique indépendante exercée en vue d'un revenu régulier » (art. 2 lit. a ORC). En pratique, la notion d’entreprise peut donc désigner l’activité commerciale exploitée par une personne morale (par exemple : une société anonyme) ou par une ou plusieurs personnes physiques (par exemple : sous la forme d’une entreprise individuelle ou d’une société en nom collectif). Cas pratique : Charlie et son perroquet 18 19 Résolution 18 TITRE III LA RÈGLE DE DROIT 20 SECTION 1 DÉFINITION ET NOTION La règle de droit est une « norme générale et abstraite qui énonce de manière contraignante ce qui doit être et qui bénéficie de la sanction étatique dans l’hypothèse où elle n’est pas respectée ». 21 Les caractéristiques de la règle de droit sont au nombre de trois (qui feront l’objet des sections suivantes) : - elle a un caractère général et abstrait ; - elle présente une structure double ; - elle est obligatoire. SECTION 2 LE CARACTÈRE GÉNÉRAL ET ABSTRAIT Par essence, la règle de droit est générale et abstraite. Elle est générale, en ce sens qu’elle vise un nombre indéterminé de personnes, et abstraite dans la mesure où elle s’applique à un nombre indéterminé de situations concrètes. La règle de droit doit donc être formulée de telle manière qu'elle puisse viser le plus de situations possibles, sans pour autant être trop générale et, par conséquent, trop vague, ce qui nuirait à la sécurité du droit. SECTION 3 LA STRUCTURE DOUBLE Sur le plan de sa structure, la règle de droit comprend deux éléments, elle est bipartite : - D’une part, elle comprend un point de départ. Ce sont les conditions, l'hypothèse, les faits ou éléments dont la réalisation entraîne l'application de la règle. - D’autre part, elle emporte un effet juridique, soit la conséquence que la règle de droit attache à la réalisation des faits ou conditions d’application. Cette double structure ne se rencontre pas seulement dans la règle de droit abstraite et générale telle quelle, mais aussi dans l'application de la règle de droit au cas particulier et concret telle qu'on la rencontre dans tout jugement, qu'il soit civil, administratif ou pénal. Ainsi, il y a une partie « fait » et une partie « droit » dans tout jugement. 19 SECTION 4 LE CARACTÈRE OBLIGATOIRE La troisième caractéristique, qui est de loin la plus importante, est le caractère obligatoire de la règle de droit, accompagné de la menace de sanction ou de la sanction elle-même. La sanction, qui est la conséquence attachée par le droit à la violation d'une règle juridique, poursuit deux buts essentiels : - Un but de prévention et de punition : inciter les justiciables à suivre les règles de droit. - Un but de réparation : réparer les effets d'une conduite contraire au droit. SECTION 5 LES SANCTIONS Les règles de droit et les obligations qu'elles comportent sont plus ou moins 22 impératives et, par conséquent, les sanctions plus ou moins contraignantes. Il existe des règles qui invitent certains justiciables à se comporter d'une certaine façon dans une circonstance donnée. Dans ces cas-là, la sanction consistera à rétablir, dans la mesure du possible, la situation antérieure à la violation éventuelle de l'obligation. D’autres règles sont absolument générales et s'imposent à tous en toutes circonstances. Les obligations qu'elles instituent ont pour objet de garantir l'ordre social et la sécurité publique. Dans ces cas-là, une réparation civile n'est pas suffisante, parce que le trouble social qu'implique la violation de l'obligation appelle une sanction punitive (peine privative de liberté, amende, etc.). Les règles de droit ne sont pas toutes de même nature. Il existe des règles 23 - 24 impératives et des règles dispositives. Les règles impératives sont celles auxquelles il n'est pas permis de déroger, même par convention, ou qu'il n'est pas licite d'éluder. Elles doivent donc être respectées par tous. Les règles dispositives sont édictées dans les mêmes conditions qu’une règle impérative (par exemple : dans une loi), mais ne s’appliquent que si les particuliers n’en ont pas décidé autrement. Elles peuvent aussi suppléer à la volonté des parties qui n’ont pas prévu de régime particulier. 20 SECTION 6 QUELQUES EXEMPLES DE RÈGLES DE DROIT 25 L’infraction de lésions corporelles par négligence : « Quiconque, par négligence, fait subir à une personne une atteinte à l'intégrité corporelle ou à la santé est, sur plainte, puni d'une peine privative de liberté de trois ans au plus ou d'une peine pécuniaire. » (art. 125 al. 1 CP). L’infraction de vol : « Quiconque, pour se procurer ou procurer à un tiers un enrichissement illégitime, soustrait une chose mobilière appartenant à autrui dans le but de se l'approprier sera puni d'une peine privative de liberté de cinq ans au plus ou d'une peine pécuniaire. » (art. 139 al. 1 CP). Ces infractions constituent des règles de droit pénal, par essence impératives. L’obligation de réparer le dommage causé par un acte illicite : « Celui qui cause, d’une manière illicite, un dommage à autrui, soit intentionnellement, soit par négligence ou imprudence, est tenu de le réparer. » (art. 41 al. 1 CO). Il s’agit d’une règle impérative de droit privé. L’obligation de payer des impôts dans le canton de Vaud, pour les 26 personnes physiques : « L'État perçoit conformément aux dispositions de la présente loi, un impôt sur le revenu et un impôt sur la fortune des personnes physiques » (art. 1 al. 1 lit. a de la Loi vaudoise sur les impôts directs cantonaux, RS-VD 642.11). Il s’agit d’une règle impérative de droit public (administratif). L’exigibilité du prix dans le cadre d’un contrat de vente : « Sauf convention contraire, le prix est exigible aussitôt que la chose est en possession de l'acheteur. » (art. 213 al. 1 CO). Il s’agit d’une règle dispositive de droit privé : les parties peuvent prévoir un paiement anticipé du prix, ou un paiement postérieur à la réception de la chose vendue. 21  27 TITRE IV LES SOURCES DU DROIT SECTION 1 DÉFINITION ET NOTION 28 Il existe différentes sources du droit. Tout d'abord les sources historiques. Aujourd'hui, ces sources sont surtout utiles pour expliquer l'évolution de nos institutions juridiques. Il existe également des sources matérielles, c'est-à-dire les phénomènes sociaux qui contribuent à former la matière du droit. Ces sources du droit relèvent de l'étude de l'origine du droit, qui consiste à savoir comment le droit est né et s'est développé. Il existe enfin les sources formelles, c'est-à-dire les faits qui donnent à une règle le caractère de droit applicable (ou « positif »). Le présent cours s’intéresse aux sources formelles du droit, qui seront détaillées dans les sections suivantes. SECTION 2 LA COUTUME 29 La coutume peut être définie comme étant le droit non édicté et en principe non écrit qui résulte d’un usage implanté durablement dans une collectivité et tenu par elle comme juridiquement obligatoire. La coutume est formée de la conjonction de deux éléments, l'un objectif, l'autre subjectif. L'élément objectif de la coutume est l'observation uniforme d'une règle par l'ensemble des intéressés et l'application de celle-ci pendant de nombreuses années (caractère immémorial). Le second élément de la coutume est subjectif. Il s'agit d'un aspect psychologique. Un usage, même bien établi, ne peut devenir une coutume que si les intéressés qui le respectent ont la conviction que la coutume est obligatoire et qu'ils sont obligés d'agir comme ils le font, qu'ils sont liés par la pratique communément admise. Les exemples de coutume sont relativement rares. On peut mentionner le 30 secret bancaire, avant qu’il ne soit reconnu dans la loi. La coutume étant une règle de droit non écrite, il n'est pas aisé d'en établir l'existence. Il incombe à celui qui allègue une coutume de la prouver. 22  Les difficultés liées à la démonstration de l’existence ou de l’inexistence d’une coutume (lorsqu’elle était par exemple tombée en désuétude) font que les coutumes ont progressivement été remplacées par des lois. Ces inconvénients de la coutume font également qu’elle est totalement exclue en droit pénal suisse. En effet, l’art. 1 CP prévoit qu’une peine ou une mesure ne peuvent être prononcées qu'en raison d'un acte « expressément réprimé par la loi ». SECTION 3 LA LOI 31 Chapitre 1 Les traités internationaux 32 Un traité international consiste, comme un contrat, en deux ou plusieurs manifestations concordantes de volonté, qui émanent de deux ou plusieurs sujets de droit international public (par exemple : des États), et qui créent des règles de droit en vertu de l’ordre juridique international. Par sujets de droit international, on entend les États et les organisations internationales. À titre d’exemples de traités internationaux, on peut citer la Convention de sauvegarde des droits de l'homme et des libertés fondamentales du 4 novembre 1950 (« CEDH ») ou les nombreuses Conventions en vue d’éviter les doubles impositions conclues par la Suisse avec d’autres États. Chapitre 2 La Constitution fédérale §1 La notion de Constitution 1. Définition et fonctions de la Constitution 33 La Constitution est la loi fondamentale d'une nation. Elle est la base de son système juridique. En Suisse, il s’agit de la Constitution fédérale de la Confédération suisse (« Cst. »), totalement révisée en 1999. La Constitution est un texte qui véhicule un projet politique, un symbole. Elle énonce les règles cardinales d’un État quant à son fonctionnement et aux droits fondamentaux des citoyens. En ce sens, la Constitution a donc notamment une fonction idéologique. Elle est le reflet de la conception que les citoyens qui l’ont adoptée se font du rôle de l’État. 23 2. Les diverses conceptions de l’État (aperçu historique) i) La conception patrimoniale On a rencontré, surtout au Moyen-Âge, la conception patrimoniale ou patriarcale de l'État qui veut que l'État, la population et le territoire appartiennent au prince comme un élément de son patrimoine. Ces conceptions n'ont guère eu d'influence sur la Constitution suisse. ii) La conception du pacte social Les conceptions absolutistes ont été attaquées dès le XVIIIe siècle par Montesquieu (L'esprit des lois, 1748) et surtout par Rousseau dans le « contrat social » (1762). Cette conception implique l’aliénation de toute ou partie des droits des citoyens en faveur de la Communauté en échange d’une liberté plus restreinte, mais garantie. iii) La conception libérale Selon la conception libérale de l'État, qui s'implante en Suisse vers 1830, la liberté est le plus grand bien des Hommes. Cependant, la liberté ne saurait être absolue. Elle est en effet limitée par la liberté des autres, mais uniquement dans cette mesure, ce qui suppose un certain ordre étatique. Le libéralisme s'oppose aussi au pacte social, car il ne suppose pas l'aliénation de libertés ou de pouvoirs aux organes de l'État, mais simplement la délégation de ces pouvoirs. iv) La conception étatiste Pour contrecarrer le libéralisme très strict qu’a connu le XIXe siècle, des conceptions beaucoup plus étatistes se sont développées. L'indépendance de l'individu doit céder le pas aux besoins de l'État, qui devient le protecteur du faible en particulier, et du peuple en général. On parle alors de l'État providence. Ce n'est plus l'individu qui est placé au sommet, mais l'État. 3. La révision totale de la Constitution fédérale en 1999 La Constitution suisse a fait l'objet d'une révision totale en 1999. La Constitution de 1848 avait impliqué le passage d'une Confédération d'États à un État fédéral dont le pouvoir central disposait déjà d'attributions étendues. La Constitution de 1874 a encore considérablement étendu les pouvoirs de la Confédération. Notre Constitution était et reste nettement marquée du sceau libéral, tout en reconnaissant les droits sociaux (État providence). 24 §2 La séparation des pouvoirs 34 En ce qui concerne la structure de l'État, il convient de relever que notre Constitution consacre, bien qu'implicitement, le principe de la séparation des pouvoirs. On distingue aujourd'hui de façon générale : - Le pouvoir législatif (le Parlement), qui a pour activité première d'élaborer les lois. Au niveau de la Confédération, le pouvoir législatif est exercé par l’Assemblée fédérale, qui est formée de deux chambres : le Conseil national (200 membres), formé des représentants du peuple, le nombre de sièges par canton étant proportionnel à sa population (art. 149 Cst.), et le Conseil des États (46 membres) formé des représentants des cantons, chaque canton possédant deux sièges, à l’exception des cantons d’Obwald, Nidwald, Bâle- Ville, Bâle-Campagne, Appenzell Rhodes-Extérieures et Appenzell Rhodes-Intérieures qui ont chacun un siège (art. 150 Cst.). - Le pouvoir exécutif (le gouvernement et l'administration), chargé de l'exécution des lois et de la gestion de l'État. Au niveau de la Confédération, le pouvoir exécutif est exercé par le Conseil fédéral, formé de sept membres (Conseillers fédéraux), et de l’administration fédérale qui lui est subordonnée (art. 174 et 175 Cst.). - Le pouvoir judiciaire (les tribunaux), qui a pour tâche d’appliquer la loi, qu'il s'agisse de tribunaux civils, pénaux, administratifs ou militaires. En Suisse, la plus haute instance du pouvoir judiciaire est le Tribunal fédéral (art. 188 al. 1 Cst.). Le principe de la séparation des pouvoirs, appliqué de façon absolue, veut, d'une part, que tous les organes restent dans leur sphère de compétence (séparation des compétences) et, d'autre part, que chacun de ces organes se compose de personnes différentes (séparation des personnes). §3 L’État de droit 35 Notre Constitution consacre le principe de l'État de droit et de la volonté du peuple ou, si l'on veut, de la démocratie. L'État de droit suppose en effet, sur un plan formel, que les pouvoirs des gouvernants ne soient pas en contradiction avec les normes du droit positif et, sur un plan matériel, que l'activité de l'État s'inspire de l'idéal de la justice, de la liberté et de la dignité humaine. Le citoyen suisse 25 participe ainsi activement à la formation de la volonté de l’État (initiatives populaires et référendum notamment, auxquels il faut ajouter les élections), tandis que les libertés individuelles sont garanties. §4 L’État fédéral 36 La Constitution consacre également l'État fédéral qu'est la Suisse. De manière très générale, le fédéralisme implique une structure étatique à deux niveaux, chacun disposant d’une autonomie et d’un ordre juridique propres. En Suisse, la Confédération est formée du peuple et des 26 cantons (art. 1 Cst.). Elle acquiert une personnalité propre. Ainsi, l’État fédéral est un État différent des États membres (soit les cantons), avec des compétences différentes. La Confédération peut ainsi légiférer dans les domaines prévus par la Constitution, notamment le droit civil et le droit pénal, étant précisé que le droit fédéral prime le droit cantonal (art. 49 al. 1 Cst.). à Schéma récapitulatif des grands principes de la Constitution fédérale : cf. slides 37 du cours. §5 La procédure de modification de la Constitution fédérale 38 L’art. 192 al. 1 Cst. dispose que la Constitution peut être révisée en tout temps, totalement ou partiellement. De manière générale, une révision de la Constitution peut être proposée par le peuple ou décrétée par l’Assemblée fédérale (art. 193 al. 1 et 194 al. 1 Cst.). Lorsque c’est le peuple qui propose une révision, à savoir au moins 100'000 citoyens ayant le droit de vote (art. 138 al. 1 et 139 al. 1 Cst.), on est en présence d’une initiative populaire. Les révisions de la Constitution sont soumises au référendum obligatoire, c’est-à-dire au vote du peuple et des cantons (art. 140 al. 1 lit. a Cst.). Au niveau fédéral, l’initiative populaire s’applique exclusivement au niveau constitutionnel, ce qui veut dire qu’elle ne peut porter que sur une modification de la Constitution (et non d’une loi fédérale ou d’une ordonnance). Elle peut être proposée par 100’000 citoyens ayant le droit de vote. En droit cantonal, l’initiative populaire peut aussi porter sur une loi (initiative législative). À titre d’exemple en droit de l’entreprise, on peut citer l’initiative populaire 39 « Minder », lancée suite à plusieurs scandales financiers, dont en particulier celui de la compagnie aérienne Swissair. L’opinion publique avait alors été choquée par les rémunérations et les indemnités de départ, jugées abusives, versées aux 26 dirigeants lorsqu’ils quittaient des entreprises qui enregistraient pourtant des pertes financières. En substance, l’initiative prévoit l’interdiction des indemnités de départ (parachutes dorés) ainsi qu’un contrôle renforcé des dirigeants de l’entreprise (conseil d’administration et direction) par l’assemblée générale, quant à leur élection et leur rémunération (art. 95 al. 3 Cst.). Chapitre 3 La loi fédérale §1 La notion de loi fédérale 40 Les lois fédérales sont la forme par excellence de l’acte normatif p