Le Droit de l’Entreprise - Université de Lausanne - PDF

LE DROIT DE L’ENTREPRISE Université de Lausanne Faculté des HEC Bachelor 1ère année Semestre de printemps 2024 Prof. Guy Mustaki Chargé de cours Me Jérôme Guex 1-2 INFORMATIONS IMPORTANTES Page Moodle du cours La page Moodle relative à ce cours contient divers documents (slides de cours, polycopié) ainsi que des informations utiles (changements d’horaire ou de salle, annonces, etc.). Clef d’inscription : documents Contact des assistants du Prof. Mustaki Les assistants du Prof. Mustaki sont disponibles le lundi après-midi et le jeudi après-midi, de 13h30 à 16h30, au bureau 3075 de l’Anthropole. Ils sont également joignables par email : [email protected] [email protected] Définitions juridiques et bibliographie Ce cours se base sur les livres suivants : C. BOVET / A. CARVALHO, Glossaire juridique, Collection Quid iuris ?, Genève / Zurich 2017. B. CARRON / P. WESSNER, Le droit des obligations : Partie générale – Vol. 1 : les concepts généraux et la représentation, l’enrichissement illégitime, la relation précontractuelle, Berne, 2022. P. TERCIER / P. PICHONNAZ, Le droit des obligations, 6ème éd., Zürich, 2019. F. WERRO, La responsabilité civile, 3ème éd., Berne, 2017. Les étudiants sont priés de s’y référer également en cas de question, étant précisé que les définitions qui se trouvent sur des sites Internet concernent souvent le droit français et non le droit suisse. Au surplus, ce polycopié s’adresse exclusivement aux étudiants de la Faculté des HEC de l’Université de Lausanne. Son usage est limité au cadre académique précité et à la préparation des examens de ce cours, à l’exclusion de tout autre usage. Les nombres encadrés dans la marge de droite du polycopié font référence au numéro de slide correspondant. 2 4-5 TABLE DES MATIÈRES Titre I Notion et fonctions du droit................................................................................ 14 Section 1 Les fondements du droit.......................................................................................... 14 Chapitre 1 Définition et fonctions du droit.......................................................................... 14 Chapitre 2 La sécurité du droit............................................................................................ 14 Chapitre 3 L’émanation d'un pouvoir social........................................................................ 15 Chapitre 4 La conformité à l'idée de la justice..................................................................... 15 Section 2 Les différents sens du mot droit............................................................................. 16 Chapitre 1 Le droit au sens objectif..................................................................................... 16 Chapitre 2 Le droit au sens subjectif................................................................................... 16 Titre II Les sujets de droit................................................................................................ 17 Section 1 Section 2 Section 3 Titre III Définition et notion.................................................................................................. 17 La jouissance et l’exercice des droits civils............................................................ 17 La personne morale et l’entreprise........................................................................ 17 La règle de droit................................................................................................... 19 Section 1 Section 2 Section 3 Section 4 Section 5 Section 6 Titre IV Définition et notion.................................................................................................. 19 Le caractère général et abstrait.............................................................................. 19 La structure double................................................................................................. 19 Le caractère obligatoire........................................................................................... 20 Les sanctions............................................................................................................. 20 Quelques exemples de règles de droit.................................................................... 21 Les sources du droit............................................................................................. 22 Section 1 Définition et notion.................................................................................................. 22 Section 2 La coutume............................................................................................................... 22 Section 3 La loi.......................................................................................................................... 23 Chapitre 1 Les traités internationaux................................................................................... 23 Chapitre 2 La Constitution fédérale..................................................................................... 23 §1 La notion de Constitution........................................................................................................... 23 1. Définition et fonctions de la Constitution.................................................................................... 23 2. Les diverses conceptions de l’État (aperçu historique)................................................................ 24 3. La révision totale de la Constitution fédérale en 1999................................................................. 24 §2 La séparation des pouvoirs......................................................................................................... 25 §3 L’État de droit............................................................................................................................. 25 §4 L’État fédéral.............................................................................................................................. 26 §5 La procédure de modification de la Constitution fédérale......................................................... 26 Chapitre 3 §1 §2 La loi fédérale.................................................................................................... 27 La notion de loi fédérale............................................................................................................. 27 La procédure législative fédérale................................................................................................ 27 Chapitre 4 Les ordonnances du Conseil fédéral.................................................................. 28 Chapitre 5 L’application de la loi........................................................................................ 29 Section 4 La jurisprudence...................................................................................................... 31 Chapitre 1 Le rôle de la jurisprudence................................................................................. 31 Chapitre 2 Les effets de la jurisprudence............................................................................. 31 Chapitre 3 Le revirement de jurisprudence.......................................................................... 32 Section 5 La doctrine................................................................................................................ 32 Section 6 Les usages commerciaux et l’autoréglementation................................................ 33 Titre V Les domaines du droit......................................................................................... 34 Section 1 Les grandes divisions du droit................................................................................ 34 Chapitre 1 En général.......................................................................................................... 34 Chapitre 2 Le droit public et le droit privé.......................................................................... 34 Chapitre 3 Le droit matériel et le droit formel..................................................................... 35 3 Titre VI Le droit public...................................................................................................... 37 Section 1 Le droit constitutionnel........................................................................................... 37 Chapitre 1 La portée du droit constitutionnel...................................................................... 37 Chapitre 2 Les libertés fondamentales et leur restriction.................................................... 37 §1 §2 §3 §4 Les principes généraux............................................................................................................... 37 La restriction des libertés fondamentales................................................................................... 38 La liberté économique................................................................................................................ 38 La liberté d’association et la liberté syndicale............................................................................ 39 Section 2 Le droit administratif.............................................................................................. 39 Chapitre 1 Définition et notion............................................................................................ 39 Chapitre 2 Les règles sur l'organisation de l'administration................................................ 40 Chapitre 3 Les règles sur l'activité de l'administration........................................................ 40 §1 §2 §3 §4 §5 §6 §7 La décision administrative et le contrat de droit administratif................................................... 40 Le principe de la légalité (art. 5 al. 1 Cst.)................................................................................. 41 Le principe de l'intérêt public (art. 5 al. 2 Cst.).......................................................................... 41 Le principe de la proportionnalité (art. 5 al. 2 Cst.)................................................................... 41 Le principe de la bonne foi (art. 5 al. 3 Cst.).............................................................................. 41 Le principe de la non-rétroactivité.............................................................................................. 41 Les modalités de la décision administrative............................................................................... 41 Chapitre 4 La procédure administrative (en particulier les recours)................................... 42 Section 3 Le droit pénal........................................................................................................... 43 Chapitre 1 Définition et notion............................................................................................ 43 Chapitre 2 Le comportement humain.................................................................................. 43 Chapitre 3 L’illicéité............................................................................................................ 45 Chapitre 4 La culpabilité...................................................................................................... 45 Chapitre 5 La responsabilité pénale..................................................................................... 46 Chapitre 6 La sanction......................................................................................................... 47 §1 §2 §3 Les principes généraux............................................................................................................... 47 Les peines................................................................................................................................... 47 Les mesures................................................................................................................................ 48 Chapitre 7 Chapitre 8 §1 §2 Les infractions.................................................................................................... 48 La procédure pénale........................................................................................... 49 Les notions générales.................................................................................................................. 49 Le déroulement de la procédure................................................................................................. 49 Section 4 Le droit international public (aperçu).......................................................................... 51 Chapitre 1 Définition et notion............................................................................................ 51 Chapitre 2 Les conventions internationales......................................................................... 51 Chapitre 3 La relation entre le droit international public et le droit interne........................ 52 Titre VII Le droit privé....................................................................................................... 53 Section 1 L’autonomie de la volonté....................................................................................... 53 Section 2 Le droit des personnes............................................................................................. 53 Chapitre 1 Le début et la fin de la personnalité................................................................... 53 Chapitre 2 La jouissance et l'exercice des droits civils........................................................ 54 Chapitre 3 Le domicile (aperçu).......................................................................................... 55 Chapitre 4 La protection de la personnalité......................................................................... 55 §1 §2 La protection de la personne contre elle-même.......................................................................... 55 La protection de la personne contre les tiers.............................................................................. 56 Chapitre 5 §1 §2 §3 §4 §5 §6 §7 Les personnes morales....................................................................................... 57 La notion de personne morale.................................................................................................... 57 Le statut des personnes morales................................................................................................. 58 Les différentes formes sociales de personnes morales............................................................... 59 La fondation................................................................................................................................ 59 L'association............................................................................................................................... 60 L’entreprise individuelle............................................................................................................. 62 Les sociétés de personnes........................................................................................................... 62 1. La société simple.......................................................................................................................... 62 2. La société en nom collectif.......................................................................................................... 63 4 3. La société en commandite............................................................................................................ 63 4. La société coopérative.................................................................................................................. 64 §8 Les sociétés de capitaux............................................................................................................. 65 1. La société anonyme...................................................................................................................... 65 2. La société à responsabilité limitée............................................................................................... 66 3. La société en commandite par actions (pour mémoire)............................................................... 67 Section 3 Le droit de la famille................................................................................................ 69 Chapitre 1 Le mariage.......................................................................................................... 69 §1 §2 Notion et conditions.................................................................................................................... 69 Les effets du mariage.................................................................................................................. 70 1. En général..................................................................................................................................... 70 2. Les régimes matrimoniaux.......................................................................................................... 70 Chapitre 2 Le divorce.......................................................................................................... 72 Section 4 Le droit des successions........................................................................................... 73 Chapitre 1 Définition........................................................................................................... 73 Chapitre 2 La succession légale........................................................................................... 74 Chapitre 3 La succession volontaire.................................................................................... 76 §1 La forme des dispositions pour cause de mort........................................................................... 76 1. Le testament................................................................................................................................. 76 2. Le pacte successoral..................................................................................................................... 77 §2 La réserve................................................................................................................................... 77 Chapitre 4 La dévolution..................................................................................................... 78 Section 5 Les droits réels......................................................................................................... 79 Chapitre 1 Définition........................................................................................................... 79 Chapitre 2 Les meubles et les immeubles............................................................................ 80 Chapitre 3 La propriété........................................................................................................ 80 §1 §2 §3 §4 Définition.................................................................................................................................... 80 Les restrictions du droit de propriété.......................................................................................... 80 La copropriété............................................................................................................................. 81 La propriété commune................................................................................................................ 81 Chapitre 4 Chapitre 5 Chapitre 6 Section 6 Section 7 Chapitre 1 Chapitre 2 Chapitre 3 Chapitre 4 Section 8 Section 9 Les droits réels restreints.................................................................................... 81 La possession..................................................................................................... 82 L’acquisition et la perte de la propriété............................................................. 83 Le droit des obligations (aperçu)............................................................................ 84 La procédure civile.................................................................................................. 84 Définition et notions........................................................................................... 84 La compétence du tribunal................................................................................. 85 Le déroulement de la procédure......................................................................... 86 Le régime de l’exécution forcée......................................................................... 87 Le droit international privé (aperçu)..................................................................... 91 L'arbitrage (aperçu)................................................................................................ 92 Titre VIII Le droit des obligations : Notion et définition................................................... 93 Titre IX Les sources des obligations................................................................................ 96 Section 1 Notion........................................................................................................................ 96 Section 2 Les sources volontaires d’obligation...................................................................... 96 Chapitre 1 Le contrat ou les obligations contractuelles....................................................... 96 Chapitre 2 L’acte juridique unilatéral.................................................................................. 96 Chapitre 3 Les quasi-contrats.............................................................................................. 97 Section 3 Les sources légales................................................................................................... 97 Chapitre 1 L'acte illicite ou la responsabilité civile............................................................. 97 Chapitre 2 L'enrichissement illégitime (art. 62 à 67 CO).................................................... 97 5 Titre X Les obligations contractuelles............................................................................ 99 Section 1 Définition et classification....................................................................................... 99 Chapitre 1 Définition........................................................................................................... 99 Chapitre 2 Classification...................................................................................................... 99 §1 §2 §3 §4 Selon les effets............................................................................................................................ 99 Selon la durée........................................................................................................................... 100 Selon la relation avec la loi....................................................................................................... 100 Autres distinctions.................................................................................................................... 100 Section 2 L'autonomie de la volonté..................................................................................... 101 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 101 Chapitre 2 Les limites........................................................................................................ 101 Chapitre 3 La liberté de contracter.................................................................................... 101 Section 3 La conclusion du contrat....................................................................................... 102 Chapitre 1 La négociation.................................................................................................. 102 Chapitre 2 L’offre.............................................................................................................. 102 §1 §2 §3 §4 Notion....................................................................................................................................... 102 Contenu et forme...................................................................................................................... 102 Effets......................................................................................................................................... 102 Durée de validité....................................................................................................................... 103 Chapitre 3 §1 §2 Chapitre 4 Chapitre 5 §1 §2 §3 La lettre de confirmation.................................................................................. 104 La concordance des manifestations de volonté................................................ 104 Notion....................................................................................................................................... 104 L’objet de l’accord.................................................................................................................... 104 Les règles régissant l’accord..................................................................................................... 105 Chapitre 6 Chapitre 7 §1 §2 §3 §4 L’acceptation.................................................................................................... 103 Notion....................................................................................................................................... 103 Contenu et forme...................................................................................................................... 103 Le moment de la conclusion du contrat........................................................... 105 Cas particuliers de conclusion du contrat........................................................ 106 L’appel d’offres (art. 7 CO)...................................................................................................... 106 La promesse publique (art. 8 CO)............................................................................................ 106 La promesse de contracter (art. 22 CO).................................................................................... 106 Le contrat d’adhésion et les conditions générales.................................................................... 106 1. Notion......................................................................................................................................... 106 2. Validité des conditions générales en droit des obligations........................................................ 107 3. Validité des conditions générales sous l’angle de la loi sur la concurrence déloyale (art. 8 LCD) 107 Section 4 L’interprétation, le complètement et la correction du contrat.......................... 108 Chapitre 1 L’interprétation du contrat............................................................................... 108 Chapitre 2 Le complètement du contrat............................................................................. 108 Chapitre 3 La correction du contrat................................................................................... 109 Section 5 La forme du contrat (art. 11 à 16 CO)................................................................. 110 Chapitre 1 Le principe du libre choix de la forme (art. 11 CO)........................................ 110 Chapitre 2 Les exceptions.................................................................................................. 110 §1 §2 §3 §4 La forme écrite.......................................................................................................................... 110 Légalisation.............................................................................................................................. 111 La forme authentique................................................................................................................ 111 L'inscription dans un registre public......................................................................................... 111 Chapitre 3 Sanctions en cas d'inobservation des exigences de forme............................... 111 Chapitre 4 La forme conventionnelle (art. 16 CO)............................................................ 112 Section 6 L'objet du contrat.................................................................................................. 112 Chapitre 1 Le principe du libre choix de l'objet................................................................. 112 Chapitre 2 Les exceptions (art. 19 et 20 CO).................................................................... 112 §1 §2 §3 §4 L'impossibilité.......................................................................................................................... 112 L'illicéité................................................................................................................................... 113 La fraude à la loi....................................................................................................................... 113 L’immoralité............................................................................................................................. 113 6 §5 L’atteinte aux droits de la personnalité (art. 27 CC)................................................................ 114 Chapitre 3 §1 §2 Sanctions en cas d'impossibilité, d'illicéité, d'immoralité ou d'atteinte aux droits de la personnalité.............................................................................................. 114 Le principe de la nullité absolue............................................................................................... 114 Les exceptions.......................................................................................................................... 114 1. La nullité partielle (art. 20 al. 2 CO).......................................................................................... 114 2. La nullité relative....................................................................................................................... 114 Section 7 La simulation (art. 18 CO).................................................................................... 115 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 115 Chapitre 2 Effets................................................................................................................ 115 Section 8 Les vices du contrat............................................................................................... 115 Chapitre 1 Les vices de la volonté..................................................................................... 116 §1 L'erreur essentielle (art. 23 à 27 CO)........................................................................................ 116 1. Notion......................................................................................................................................... 116 2. L’erreur de déclaration............................................................................................................... 116 3. L’erreur sur les motifs (erreur de base)...................................................................................... 117 4. Les effets de l’erreur essentielle................................................................................................. 117 §2 Le dol (art. 28 CO)................................................................................................................... 118 1. Notion......................................................................................................................................... 118 2. Conditions.................................................................................................................................. 118 3. Les effets du dol......................................................................................................................... 118 §3 La crainte fondée (art. 29 et 30 CO)......................................................................................... 119 1. Notion......................................................................................................................................... 119 2. Conditions.................................................................................................................................. 119 3. Les effets de la crainte fondée.................................................................................................... 119 Chapitre 2 §1 §2 §3 La lésion (art. 21 CO)...................................................................................... 120 Notion....................................................................................................................................... 120 Conditions................................................................................................................................. 120 Les effets de la lésion............................................................................................................... 121 Section 9 La représentation (art. 32 à 40 CO)..................................................................... 121 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 121 Chapitre 2 Les types de représentation.............................................................................. 122 Chapitre 3 Les conditions.................................................................................................. 122 §1 §2 L’action au nom du représenté................................................................................................. 122 Le pouvoir de représentation.................................................................................................... 123 Chapitre 4 §1 §2 §3 §4 La représentation sans pouvoirs....................................................................... 123 Notion....................................................................................................................................... 123 Rapports entre le pseudo-représenté et le contractant.............................................................. 124 Rapports entre le pseudo-représentant et le cocontractant....................................................... 124 Rapports entre le pseudo-représenté et le pseudo-représentant................................................ 124 Chapitre 5 Le contrat avec soi-même et la double représentation..................................... 124 Section 10 La stipulation pour autrui (art. 112 et 113 CO).................................................. 125 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 125 Chapitre 2 Les effets.......................................................................................................... 126 §1 §2 §3 Relations entre le promettant et le stipulant (rapport de couverture ou de provision)............. 126 Relations entre le promettant et le bénéficiaire (rapport de prestation)................................... 126 Relations entre le stipulant et le bénéficiaire (rapport de valeur)............................................. 127 Section 11 Les sûretés personnelles........................................................................................ 127 Chapitre 1 Le cautionnement (art. 492 ss CO).................................................................. 127 §1 §2 Notion....................................................................................................................................... 127 Les effets................................................................................................................................... 127 Chapitre 2 §1 §2 Section 12 Le contrat de porte-fort (art. 111 CO).............................................................. 128 Notion....................................................................................................................................... 128 Les effets................................................................................................................................... 128 La subrogation (art. 110 CO)................................................................................ 129 7 Titre XI La responsabilité civile (art. 41 à 61 CO)........................................................ 130 Section 1 Notion...................................................................................................................... 130 Section 2 Le préjudice............................................................................................................ 131 Chapitre 1 Le dommage..................................................................................................... 131 §1 §2 Notion....................................................................................................................................... 131 Les types de dommage............................................................................................................. 131 1. La perte effective et le gain manqué.......................................................................................... 131 2. Le dommage corporel, le dommage matériel et les autres dommages...................................... 131 Chapitre 2 Le tort moral..................................................................................................... 132 Section 3 Le rapport de causalité.......................................................................................... 132 Chapitre 1 La causalité naturelle....................................................................................... 132 Chapitre 2 La causalité adéquate....................................................................................... 133 Chapitre 3 L’interruption du lien de causalité................................................................... 133 Section 4 L’illicéité................................................................................................................. 133 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 133 Chapitre 2 L’illicéité par le résultat................................................................................... 133 Chapitre 3 L’illicéité par le comportement........................................................................ 134 Chapitre 4 Les faits justificatifs......................................................................................... 134 Section 5 La faute, condition de la responsabilité subjective.................................................... 134 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 134 Chapitre 2 Gravité.............................................................................................................. 135 Section 6 La responsabilité objective.................................................................................... 135 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 135 Chapitre 2 La responsabilité de l'employeur (art. 55 CO)................................................. 136 Chapitre 3 La responsabilité du détenteur d'animal (art. 56 CO)...................................... 137 Chapitre 4 La responsabilité du propriétaire d'ouvrage (art. 58 CO)................................. 137 Chapitre 5 La responsabilité du fait des produits.............................................................. 137 Section 7 La réparation du préjudice................................................................................... 138 Chapitre 1 Les modes de réparation.................................................................................. 138 Chapitre 2 L’étendue de la réparation................................................................................ 139 Chapitre 3 Cas particuliers de réparation........................................................................... 139 §1 §2 L’indemnité en cas de lésions corporelles (art. 46 et 47 CO)................................................... 139 L’indemnité en cas de décès de la victime (art. 45 et 47 CO).................................................. 139 Section 8 Section 9 La pluralité de responsables................................................................................. 140 La prescription....................................................................................................... 141 Titre XII La responsabilité contractuelle (art. 97 à 101 CO)......................................... 143 Section 1 Section 2 Section 3 Section 4 Section 5 Notion...................................................................................................................... 143 Les sources de la responsabilité contractuelle..................................................... 143 Les conditions de la responsabilité contractuelle................................................ 144 La réparation du préjudice................................................................................... 144 La prescription....................................................................................................... 145 Titre XIII La responsabilité fondée sur la confiance........................................................ 146 Section 1 Section 2 Section 3 Notion...................................................................................................................... 146 Les conditions de la responsabilité fondée sur la confiance............................... 146 Prescription............................................................................................................ 147 Titre XIV L’enrichissement illégitime............................................................................... 148 Section 1 Section 2 Chapitre 1 Chapitre 2 Chapitre 3 Chapitre 4 Section 3 Section 4 Notion...................................................................................................................... 148 Les conditions de l’enrichissement illégitime (art. 62 CO)................................ 148 L’enrichissement du défendeur........................................................................ 148 L’appauvrissement du demandeur................................................................... 148 Le rapport de causalité (ou connexité)............................................................. 149 L’absence de cause valable.............................................................................. 149 La répétition de l'indu (art. 63 et 66 CO)............................................................ 149 La restitution.......................................................................................................... 149 8 Chapitre 1 Le mode de restitution...................................................................................... 149 Chapitre 2 L'étendue de la restitution (art. 64 CO)............................................................ 150 Chapitre 3 Le remboursement des impenses faites par l'enrichi (art. 65 CO)................... 150 Section 5 La prescription (art. 67 CO)................................................................................. 150 Titre XV Les modalités des obligations............................................................................ 152 Section 1 La pluralité de débiteurs....................................................................................... 152 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 152 Chapitre 2 La solidarité passive (art. 143 à 149 CO)......................................................... 152 §1 §2 §3 Notion....................................................................................................................................... 152 Les effets................................................................................................................................... 152 Le recours entre co-débiteurs................................................................................................... 153 Section 2 La pluralité de créanciers...................................................................................... 154 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 154 Chapitre 2 La solidarité active (art. 150 CO)..................................................................... 154 §1 §2 Notion....................................................................................................................................... 154 Effets......................................................................................................................................... 154 Section 3 Les obligations conditionnelles (art. 151 à 157 CO)........................................... 155 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 155 Chapitre 2 Les catégories................................................................................................... 155 Chapitre 3 Admissibilité des conditions............................................................................ 155 Chapitre 4 Non-avènement de la condition et empêchement frauduleux.......................... 156 Chapitre 5 Effets de la condition suspensive..................................................................... 156 Chapitre 6 Effets de la condition résolutoire..................................................................... 156 Section 4 La clause pénale, les arrhes et le dédit................................................................. 156 Chapitre 1 La clause pénale (art. 160 à 163 CO)............................................................... 156 Chapitre 2 Les arrhes (art. 158 CO)................................................................................... 157 Chapitre 3 Le dédit (art. 158 CO)...................................................................................... 157 Titre XVI La transmission des obligations........................................................................ 159 Section 1 La cession de créance (art. 164 à 174 CO)........................................................... 159 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 159 Chapitre 2 Forme............................................................................................................... 159 Chapitre 3 Effets................................................................................................................ 160 §1 §2 Entre le cédant et le cessionnaire.............................................................................................. 160 Entre le cessionnaire et le débiteur........................................................................................... 160 Section 2 La reprise de dette (art. 175 à 183 CO)................................................................ 161 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 161 Chapitre 2 Forme............................................................................................................... 161 Chapitre 3 Effets................................................................................................................ 161 Chapitre 4 La reprise d’un patrimoine ou d’une entreprise (art. 181 CO art. 69 ss LFus) 162 Chapitre 5 La reprise cumulative de dette......................................................................... 163 Titre XVII L’exécution des obligations............................................................................. 164 Section 1 Le lieu de l’exécution............................................................................................. 164 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 164 Chapitre 2 Détermination................................................................................................... 164 Section 2 Le moment de l’exécution (art. 75 à 83 CO)........................................................ 165 Chapitre 1 L’exigibilité et l’exécutabilité.......................................................................... 165 Chapitre 2 L’exécution immédiate et l’exécution différée................................................ 165 Chapitre 3 L’interdépendance des prestations dans les contrats bilatéraux (art. 82 et 83 CO) 166 §1 §2 Exception d’inexécution (art. 82 CO)....................................................................................... 166 Exception d’insolvabilité (art. 83 CO)..................................................................................... 166 Chapitre 4 Le problème des contrats composés................................................................. 166 Section 3 La dette d’argent.................................................................................................... 166 Chapitre 1 La monnaie de paiement.................................................................................. 166 9 §1 §2 La dette libellée en francs suisses............................................................................................. 166 La dette libellée en monnaie étrangère..................................................................................... 167 Chapitre 2 Chapitre 3 Section 4 Chapitre 1 Chapitre 2 Chapitre 3 Section 5 Chapitre 1 Chapitre 2 Section 6 Chapitre 1 Chapitre 2 Chapitre 3 Section 7 Chapitre 1 Chapitre 2 §1 §2 §3 Conditions................................................................................................................................. 170 L'interpellation.......................................................................................................................... 171 Les effets................................................................................................................................... 171 Chapitre 3 §1 §2 L’imputation des paiements............................................................................. 167 Les modes de paiement particuliers................................................................. 167 La dette d’intérêts (art. 73 CO)............................................................................ 167 Notion............................................................................................................... 167 Le taux d'intérêt................................................................................................ 167 Nature de la dette d'intérêts.............................................................................. 168 La preuve de l'exécution........................................................................................ 168 La remise d'une quittance................................................................................. 168 La restitution du titre ou la mention du paiement sur le titre........................... 169 La demeure du créancier (art. 91 à 96 CO)......................................................... 169 Notion............................................................................................................... 169 Conditions........................................................................................................ 169 Les effets.......................................................................................................... 169 La demeure du débiteur........................................................................................ 170 Notion............................................................................................................... 170 La demeure simple (art. 102 à 106 CO)........................................................... 170 La demeure qualifiée dans les contrats synallagmatiques (art. 107 à 109 CO) 172 Conditions................................................................................................................................. 172 Les effets................................................................................................................................... 172 Titre XVIII L'extinction des obligations............................................................................ 174 Section 1 Section 2 Chapitre 1 Chapitre 2 Section 3 Chapitre 1 Chapitre 2 Chapitre 3 Chapitre 4 Section 4 Chapitre 1 Chapitre 2 Chapitre 3 Section 5 Chapitre 1 Chapitre 2 Chapitre 3 Section 6 Chapitre 1 Chapitre 2 Chapitre 3 Section 7 Chapitre 1 Chapitre 2 §1 §2 §3 §4 §5 §6 Notion...................................................................................................................... 174 La remise de dette (art. 115 CO).......................................................................... 174 Notion............................................................................................................... 174 Conditions........................................................................................................ 174 La novation (art. 116 et 117 CO).......................................................................... 175 Notion............................................................................................................... 175 Conditions........................................................................................................ 175 Les effets.......................................................................................................... 175 Le cas particulier du contrat de compte-courant.............................................. 175 La confusion (art. 118 CO).................................................................................... 175 Notion............................................................................................................... 175 Conditions........................................................................................................ 176 Les effets.......................................................................................................... 176 L'impossibilité subséquente (art. 119 CO).......................................................... 176 Notion............................................................................................................... 176 Conditions........................................................................................................ 176 Les effets.......................................................................................................... 177 La compensation (art. 120 à 126 CO).................................................................. 177 Notion............................................................................................................... 177 Les conditions.................................................................................................. 177 Les effets.......................................................................................................... 178 La prescription (art. 127 à 142 CO)..................................................................... 178 Notion............................................................................................................... 178 Le délai de prescription.................................................................................... 178 La durée.................................................................................................................................... 178 Point de départ.......................................................................................................................... 179 Suspension................................................................................................................................ 179 Interruption............................................................................................................................... 180 Prolongation.............................................................................................................................. 180 Renonciation............................................................................................................................. 180 10 Chapitre 3 Les effets.......................................................................................................... 181 Section 8 L'extinction des rapports d'obligation................................................................. 181 Chapitre 1 Notion............................................................................................................... 181 Chapitre 2 La théorie de l'imprévision............................................................................... 182 * * * 11 TABLE DES ABRÉVIATIONS Les lois fédérales peuvent être consultées sur le recueil systématique de la Confédération, en introduisant dans le moteur de recherche l’abréviation ou le numéro « RS » : https://www.fedlex.admin.ch/fr/cc?news_period=last_day&news_pageNb=1&news_order=de sc&news_itemsPerPage=10 al. alinéa(s) art. article(s) ATF Recueil officiel des arrêts du Tribunal fédéral suisse CC Code civil suisse du 10 décembre 1907, RS 210 CEDH Convention de sauvegarde des droits de l'homme et des libertés fondamentales, conclue à Rome le 4 novembre 1950, RS 0.101 ch. chiffre(s) CO Code des obligations du 30 mars 1911, RS 220 consid. considérant(s) CourEDH Cour européenne des Droits de l’Homme instituée à l’art. 19 CEDH CP Code pénal suisse du 21 décembre 1937, RS 311.0 CPC Code de procédure civile du 19 décembre 2008, RS 272 CPP Code de procédure pénale suisse du 5 octobre 2007, RS 312.0 Cst. Constitution fédérale de la Confédération suisse du 18 avril 1999, RS 101 DPMin Loi fédérale régissant la condition pénale des mineurs du 20 juin 2003, RS 311.1 JdT Journal des Tribunaux LCD Loi fédérale contre la concurrence déloyale du 19 décembre 1986, RS 241 LCR Loi fédérale sur la circulation routière du 19 décembre 1958, RS 741.01 LDIP Loi fédérale sur le droit international privé du 18 décembre 1987, RS 291 LFus Loi fédérale sur la fusion, la scission, la transformation et le transfert de patrimoine du 3 octobre 2003, RS 221.301 12 lit. litera(s) LIE Loi fédérale concernant les installations électriques à faible et à fort courant (Loi sur les installations électriques) du 24 juin 1902, RS 734.0 LITC Loi fédérale sur les installations de transport par conduites de combustibles ou carburants liquides ou gazeux (Loi sur les installations de transport par conduites) du 4 octobre 1963, RS 746.1 LP Loi fédérale sur la poursuite pour dettes et la faillite du 11 avril 1889, RS 281.1 LPart Loi fédérale sur le partenariat enregistré entre personnes du même sexe du 18 juin 2004, RS 211.231 LPers Loi sur le personnel de la Confédération du 24 mars 2000, RS 172.220.1 LPubl Loi fédérale sur les recueils du droit fédéral et la Feuille fédérale du 18 juin 2004, RS 170.512 LRFP Loi fédérale sur la responsabilité du fait des produits du 18 juin 1993, RS 221.112.944 ORC Ordonnance sur le registre du commerce du 17 octobre 2007, RS 221.411 RC Registre du commerce, accessible et consultable depuis www.zefix.ch RS Recueil systématique fédéral RS-VD Base législative vaudoise SA Société anonyme régie par les art. 620 ss CO Sàrl Société à responsabilité limitée régie par les art. 772 ss CO SNC Société en nom collectif régie par les art. 552 ss CO ss et suivant(e)s * * * 13 TITRE I NOTION ET FONCTIONS DU DROIT 6 SECTION 1 LES FONDEMENTS DU DROIT Chapitre 1 7 Définition et fonctions du droit En simplifiant à l'extrême, il est possible de dire que le droit est le système normatif englobant toutes les règles de droit obligatoires, soit l'ensemble des règles de conduite imposées aux personnes physiques et morales par un pouvoir que personnifie l'État. Le droit a deux fonctions : 8 - une fonction pacificatrice : freiner les appétits égoïstes et assurer la coexistence pacifique entre les individus, et - une fonction organisatrice : établir un ordre social fondé sur l'équilibre des divers intérêts. Pour pouvoir exercer ses fonctions, à savoir assurer un équilibre entre des intérêts opposés et organiser la vie en communauté, le droit doit remplir trois sortes de conditions, qui seront analysées dans les chapitres suivants : 9 - il doit être sûr ; - il doit émaner d'un pouvoir social ; - il doit correspondre à une idée de la justice. Chapitre 2 10 La sécurité du droit Les personnes soumises à l'ensemble des règles obligatoires que constitue le droit doivent toujours avoir la possibilité de le connaître pour pouvoir se conformer à ses normes. Il s'agit de la sécurité du droit. En règle générale, le droit écrit correspond le mieux à cette idée de clarté et de prévisibilité propre à la sécurité du droit. Deux autres exigences de la sécurité du droit sont le principe de la nonrétroactivité des lois et l'existence de règles transitoires. On peut encore ajouter à ces deux principes illustrant la sécurité du droit l'institution de la prescription, c’est-à-dire l'extinction d'un droit, d'une obligation ou d'une action par l'effet de l'écoulement du temps. 14 En conclusion, la clarté et la prévisibilité propres à la sécurité du droit ont pour effet concret important de garantir l'équilibre entre les intérêts opposés. C'est l'effet préventif. Ainsi, celui qui endommage une chose appartenant à autrui (dommage à la propriété) peut aisément savoir qu’il risque une peine privative de liberté de trois ans au plus (art. 144 al. 1 CP), tandis que le meurtre est puni d’une peine privative de liberté de cinq ans au moins (art. 111 CP). Au niveau de la prescription, le dommage à la propriété ne sera plus puni au-delà de 10 ans après les faits, alors que le meurtre ne se prescrit qu’après 15 ans (art. 97 al. 1 lit. b CP). Chapitre 3 11 L’émanation d'un pouvoir social La deuxième condition que doit remplir le droit est qu'il émane d'un pouvoir social. L'ordre social implique en effet une organisation qui assure la cohésion de la société. Il suppose donc l'existence d'une autorité habilitée et apte à imposer les normes établies, à les faire exécuter et à infliger des sanctions. Dans une société correspondant à un État de droit, c'est l'État qui, à lui seul, assure le fonctionnement de la justice. Chapitre 4 12 La conformité à l'idée de la justice La troisième et dernière condition que doit remplir le droit est qu'il corresponde à une idée de justice. On distingue entre justice commutative et justice distributive. La justice commutative se rapporte aux droits fondamentaux qui appartiennent à chaque être humain de façon égale sans que l'on tienne compte de l'origine, de la race ou de la religion. Par exemple, la liberté de conscience et de croyance (art. 15 Cst.) est garantie pour tous. On oppose à la justice commutative la justice distributive. Cette dernière implique que l'on tienne compte de certaines différences qui existent entre les individus dans leur rapport avec la société. Ainsi, le montant des impôts dus par le contribuable dépend de ses revenus et de sa fortune, étant précisé que les critères pour déterminer le montant dû sont les mêmes pour tous. Il convient de préciser encore deux points : - Le droit ou l'ordre juridique est le fruit de la pensée humaine correspondant à un certain type de société. Il n'existe donc pas un seul ordre juridique, mais plusieurs. 15 - Pour remplir son rôle, le droit ne doit pas être immuable, mais doit s'adapter continuellement aux conditions changeantes de la vie, dues à l'évolution des mœurs, de la science ou de l'économie. 13 SECTION 2 LES DIFFÉRENTS SENS DU MOT DROIT Le terme de « droit » recouvre deux notions : le droit au sens objectif et le droit au sens subjectif. Chapitre 1 Le droit au sens objectif Tout d’abord, le droit est un ensemble de règles obligatoires (ou de normes), générales et abstraites, indiquant ce qui doit être fait dans un cas donné, édictées ou reconnues par un organe officiel, régissant l’organisation et le déroulement des relations sociales et dont le respect est en principe assuré par des moyens de contrainte organisés par l’État. Il s'agit du droit au sens objectif. Dans le cadre de cette notion, d'un point de vue philosophique, on distingue le droit naturel, c'est-à-dire les règles universelles et immuables conformes à la nature humaine, et le droit positif, c'est-à-dire les règles en vigueur dans un État, à un moment donné. Chapitre 2 Le droit au sens subjectif Le droit est également une faculté, une prérogative attachée à une certaine personne et protégée par l'ordre juridique existant. C’est la faculté appartenant à un sujet de droit, c’est-à-dire une personne physique ou une personne morale (par exemple : une société) de faire ou d’exiger quelque chose (sujet actif) ou d’être obligée à quelque chose (sujet passif) en vertu d’une règle de droit objectif. Si ce droit peut être exercé à l'égard de toute tierce personne, on parle de droits réels ou absolus (par exemple : le droit de propriété). Si le droit subjectif ne peut être exercé qu'à l'encontre de certaines personnes bien déterminées, on parle alors de droits relatifs ou personnels. L’exemple-type de droit personnel est l’obligation (ou droit de créance) découlant d’un contrat. Un droit subjectif, relatif ou absolu, ne peut exister que dans la mesure où le droit objectif le consacre et permet d'en obtenir le respect et l'exécution. 16 TITRE II LES SUJETS DE DROIT 14 15 SECTION 1 DÉFINITION ET NOTION Un sujet de droit est soit le titulaire de droits subjectifs qui peut faire valoir les prérogatives qui en découlent (le créancier), soit la personne qui est obligée du fait de ces droits subjectifs (le débiteur). L'ordre juridique détermine qui peut être sujet de droit, c'est-à-dire avoir des droits et assumer des obligations. Les choses ne peuvent être en soi que l'objet d'un droit subjectif, elles sont un moyen et non un but en soi. SECTION 2 LA JOUISSANCE ET L’EXERCICE DES DROITS CIVILS 16 La capacité d'être sujet de droit est appelée la capacité juridique ou, selon les termes du CC, la jouissance des droits civils. Selon l'art. 11 CC, tout le monde jouit des droits civils et a une capacité égale à devenir sujet de droits et d'obligations. Cette faculté, qui est indépendante de l'âge ou des facultés mentales, commence à la naissance et finit par la mort. On oppose à la jouissance des droits civils l'exercice des droits civils, c'està-dire la capacité de s’engager juridiquement, d'acquérir des droits et pouvoir s'obliger par ses propres actes. Ne possède l'exercice des droits civils que la personne majeure et capable de discernement (art. 13 CC). Le discernement se définit comme étant la capacité intellectuelle présumée chez toute personne physique qui n’est pas atteinte de déficience mentale, de troubles psychiques, d’ivresse ou d’autres causes semblables, temporaires ou définitives, l’empêchant d’agir raisonnablement. À titre d’exemple, l'enfant mineur est un sujet de droit (jouissance des droits civils), mais il ne peut pas, par sa seule volonté, créer des droits ou s'engager, car il n’a pas l’exercice des droits civils, étant mineur. Ces deux notions ne doivent pas être confondues avec l’exercice des droits civiques (ou droits politiques) qui est la faculté de pouvoir jouir des droits attachés à la qualité de citoyen d’un État (droit de vote, d’éligibilité, etc.). 17 SECTION 3 LA PERSONNE MORALE ET L’ENTREPRISE L'Homme cherche souvent à atteindre des buts d'ordre idéal ou économique qui dépassent les forces d'une personne individuelle. Il forme alors avec d'autres un groupe de personnes sous forme d'association, de société commerciale ou de 17 société coopérative. Ces personnes, que l'on oppose aux personnes physiques et que l'on appelle personnes juridiques ou morales peuvent elles aussi devenir, à certaines conditions, sujets de droits et d'obligations. Comme nous le verrons par la suite, une personne morale valablement constituée dispose ainsi, à tout le moins dans une certaine mesure, de la jouissance des droits civils et de l’exercice des droits civils (cf. Titre VII, Section 2, chapitre 5, §2). La notion de personne morale doit être distinguée de celle d’entreprise. L’entreprise peut être définie comme étant « une activité économique indépendante exercée en vue d'un revenu régulier » (art. 2 lit. a ORC). En pratique, la notion d’entreprise peut donc désigner l’activité commerciale exploitée par une personne morale (par exemple : une société anonyme) ou par une ou plusieurs personnes physiques (par exemple : sous la forme d’une entreprise individuelle ou d’une société en nom collectif). 18 Cas pratique : Charlie et son perroquet 19 Résolution 18 TITRE III LA RÈGLE DE DROIT 20 SECTION 1 DÉFINITION ET NOTION La règle de droit est une « norme générale et abstraite qui énonce de manière contraignante ce qui doit être et qui bénéficie de la sanction étatique dans l’hypothèse où elle n’est pas respectée ». Les caractéristiques de la règle de droit sont au nombre de trois (qui feront l’objet des sections suivantes) : - elle a un caractère général et abstrait ; - elle présente une structure double ; - elle est obligatoire. SECTION 2 LE CARACTÈRE GÉNÉRAL ET ABSTRAIT Par essence, la règle de droit est générale et abstraite. Elle est générale, en ce sens qu’elle vise un nombre indéterminé de personnes, et abstraite dans la mesure où elle s’applique à un nombre indéterminé de situations concrètes. La règle de droit doit donc être formulée de telle manière qu'elle puisse viser le plus de situations possibles, sans pour autant être trop générale et, par conséquent, trop vague, ce qui nuirait à la sécurité du droit. SECTION 3 LA STRUCTURE DOUBLE Sur le plan de sa structure, la règle de droit comprend deux éléments, elle est bipartite : - D’une part, elle comprend un point de départ. Ce sont les conditions, l'hypothèse, les faits ou éléments dont la réalisation entraîne l'application de la règle. - D’autre part, elle emporte un effet juridique, soit la conséquence que la règle de droit attache à la réalisation des faits ou conditions d’application. Cette double structure ne se rencontre pas seulement dans la règle de droit abstraite et générale telle quelle, mais aussi dans l'application de la règle de droit au cas particulier et concret telle qu'on la rencontre dans tout jugement, qu'il soit civil, administratif ou pénal. Ainsi, il y a une partie « fait » et une partie « droit » dans tout jugement. 19 21 SECTION 4 LE CARACTÈRE OBLIGATOIRE La troisième caractéristique, qui est de loin la plus importante, est le caractère obligatoire de la règle de droit, accompagné de la menace de sanction ou de la sanction elle-même. La sanction, qui est la conséquence attachée par le droit à la violation d'une règle juridique, poursuit deux buts essentiels : - Un but de prévention et de punition : inciter les justiciables à suivre les règles de droit. - Un but de réparation : réparer les effets d'une conduite contraire au droit. SECTION 5 LES SANCTIONS Les règles de droit et les obligations qu'elles comportent sont plus ou moins impératives et, par conséquent, les sanctions plus ou moins contraignantes. 22 Il existe des règles qui invitent certains justiciables à se comporter d'une certaine façon dans une circonstance donnée. Dans ces cas-là, la sanction consistera à rétablir, dans la mesure du possible, la situation antérieure à la violation éventuelle de l'obligation. D’autres règles sont absolument générales et s'imposent à tous en toutes circonstances. Les obligations qu'elles instituent ont pour objet de garantir l'ordre social et la sécurité publique. Dans ces cas-là, une réparation civile n'est pas suffisante, parce que le trouble social qu'implique la violation de l'obligation appelle une sanction punitive (peine privative de liberté, amende, etc.). Les règles de droit ne sont pas toutes de même nature. Il existe des règles impératives et des règles dispositives. Les règles impératives sont celles auxquelles il n'est pas permis de déroger, même par convention, ou qu'il n'est pas licite d'éluder. Elles doivent donc être respectées par tous. Les règles dispositives sont édictées dans les mêmes conditions qu’une règle impérative (par exemple : dans une loi), mais ne s’appliquent que si les particuliers n’en ont pas décidé autrement. Elles peuvent aussi suppléer à la volonté des parties qui n’ont pas prévu de régime particulier. 20 23 - 24 SECTION 6 QUELQUES EXEMPLES DE RÈGLES DE DROIT 25 L’infraction de lésions corporelles par négligence : « Quiconque, par négligence, fait subir à une personne une atteinte à l'intégrité corporelle ou à la santé est, sur plainte, puni d'une peine privative de liberté de trois ans au plus ou d'une peine pécuniaire. » (art. 125 al. 1 CP). L’infraction de vol : « Quiconque, pour se procurer ou procurer à un tiers un enrichissement illégitime, soustrait une chose mobilière appartenant à autrui dans le but de se l'approprier sera puni d'une peine privative de liberté de cinq ans au plus ou d'une peine pécuniaire. » (art. 139 al. 1 CP). Ces infractions constituent des règles de droit pénal, par essence impératives. L’obligation de réparer le dommage causé par un acte illicite : « Celui qui cause, d’une manière illicite, un dommage à autrui, soit intentionnellement, soit par négligence ou imprudence, est tenu de le réparer. » (art. 41 al. 1 CO). Il s’agit d’une règle impérative de droit privé. L’obligation de payer des impôts dans le canton de Vaud, pour les personnes physiques : « L'État perçoit conformément aux dispositions de la présente loi, un impôt sur le revenu et un impôt sur la fortune des personnes physiques » (art. 1 al. 1 lit. a de la Loi vaudoise sur les impôts directs cantonaux, RS-VD 642.11). Il s’agit d’une règle impérative de droit public (administratif). L’exigibilité du prix dans le cadre d’un contrat de vente : « Sauf convention contraire, le prix est exigible aussitôt que la chose est en possession de l'acheteur. » (art. 213 al. 1 CO). Il s’agit d’une règle dispositive de droit privé : les parties peuvent prévoir un paiement anticipé du prix, ou un paiement postérieur à la réception de la chose vendue. 21 26 LES SOURCES DU DROIT 27 SECTION 1 DÉFINITION ET NOTION 28 TITRE IV Il existe différentes sources du droit. Tout d'abord les sources historiques. Aujourd'hui, ces sources sont surtout utiles pour expliquer l'évolution de nos institutions juridiques. Il existe également des sources matérielles, c'est-à-dire les phénomènes sociaux qui contribuent à former la matière du droit. Ces sources du droit relèvent de l'étude de l'origine du droit, qui consiste à savoir comment le droit est né et s'est développé. Il existe enfin les sources formelles, c'est-à-dire les faits qui donnent à une règle le caractère de droit applicable (ou « positif »). Le présent cours s’intéresse aux sources formelles du droit, qui seront détaillées dans les sections suivantes. SECTION 2 LA COUTUME 29 La coutume peut être définie comme étant le droit non édicté et en principe non écrit qui résulte d’un usage implanté durablement dans une collectivité et tenu par elle comme juridiquement obligatoire. La coutume est formée de la conjonction de deux éléments, l'un objectif, l'autre subjectif. L'élément objectif de la coutume est l'observation uniforme d'une règle par l'ensemble des intéressés et l'application de celle-ci pendant de nombreuses années (caractère immémorial). Le second élément de la coutume est subjectif. Il s'agit d'un aspect psychologique. Un usage, même bien établi, ne peut devenir une coutume que si les intéressés qui le respectent ont la conviction que la coutume est obligatoire et qu'ils sont obligés d'agir comme ils le font, qu'ils sont liés par la pratique communément admise. Les exemples de coutume sont relativement rares. On peut mentionner le secret bancaire, avant qu’il ne soit reconnu dans la loi. La coutume étant une règle de droit non écrite, il n'est pas aisé d'en établir l'existence. Il incombe à celui qui allègue une coutume de la prouver. 22 30 Les difficultés liées à la démonstration de l’existence ou de l’inexistence d’une coutume (lorsqu’elle était par exemple tombée en désuétude) font que les coutumes ont progressivement été remplacées par des lois. Ces inconvénients de la coutume font également qu’elle est totalement exclue en droit pénal suisse. En effet, l’art. 1 CP prévoit qu’une peine ou une mesure ne peuvent être prononcées qu'en raison d'un acte « expressément réprimé par la loi ». SECTION 3 LA LOI 31 Chapitre 1 32 Les traités internationaux Un traité international consiste, comme un contrat, en deux ou plusieurs manifestations concordantes de volonté, qui émanent de deux ou plusieurs sujets de droit international public (par exemple : des États), et qui créent des règles de droit en vertu de l’ordre juridique international. Par sujets de droit international, on entend les États et les organisations internationales. À titre d’exemples de traités internationaux, on peut citer la Convention de sauvegarde des droits de l'homme et des libertés fondamentales du 4 novembre 1950 (« CEDH ») ou les nombreuses Conventions en vue d’éviter les doubles impositions conclues par la Suisse avec d’autres États. Chapitre 2 La Constitution fédérale §1 La notion de Constitution 1. Définition et fonctions de la Constitution 33 La Constitution est la loi fondamentale d'une nation. Elle est la base de son système juridique. En Suisse, il s’agit de la Constitution fédérale de la Confédération suisse (« Cst. »), totalement révisée en 1999. La Constitution est un texte qui véhicule un projet politique, un symbole. Elle énonce les règles cardinales d’un État quant à son fonctionnement et aux droits fondamentaux des citoyens. En ce sens, la Constitution a donc notamment une fonction idéologique. Elle est le reflet de la conception que les citoyens qui l’ont adoptée se font du rôle de l’État. 23 2. Les diverses conceptions de l’État (aperçu historique) i) La conception patrimoniale On a rencontré, surtout au Moyen-Âge, la conception patrimoniale ou patriarcale de l'État qui veut que l'État, la population et le territoire appartiennent au prince comme un élément de son patrimoine. Ces conceptions n'ont guère eu d'influence sur la Constitution suisse. ii) La conception du pacte social Les conceptions absolutistes ont été attaquées dès le XVIIIe siècle par Montesquieu (L'esprit des lois, 1748) et surtout par Rousseau dans le « contrat social » (1762). Cette conception implique l’aliénation de toute ou partie des droits des citoyens en faveur de la Communauté en échange d’une liberté plus restreinte, mais garantie. iii) La conception libérale Selon la conception libérale de l'État, qui s'implante en Suisse vers 1830, la liberté est le plus grand bien des Hommes. Cependant, la liberté ne saurait être absolue. Elle est en effet limitée par la liberté des autres, mais uniquement dans cette mesure, ce qui suppose un certain ordre étatique. Le libéralisme s'oppose aussi au pacte social, car il ne suppose pas l'aliénation de libertés ou de pouvoirs aux organes de l'État, mais simplement la délégation de ces pouvoirs. iv) La conception étatiste Pour contrecarrer le libéralisme très strict qu’a connu le XIXe siècle, des conceptions beaucoup plus étatistes se sont développées. L'indépendance de l'individu doit céder le pas aux besoins de l'État, qui devient le protecteur du faible en particulier, et du peuple en général. On parle alors de l'État providence. Ce n'est plus l'individu qui est placé au sommet, mais l'État. 3. La révision totale de la Constitution fédérale en 1999 La Constitution suisse a fait l'objet d'une révision totale en 1999. La Constitution de 1848 avait impliqué le passage d'une Confédération d'États à un État fédéral dont le pouvoir central disposait déjà d'attributions étendues. La Constitution de 1874 a encore considérablement étendu les pouvoirs de la Confédération. Notre Constitution était et reste nettement marquée du sceau libéral, tout en reconnaissant les droits sociaux (État providence). 24 §2 La séparation des pouvoirs 34 En ce qui concerne la structure de l'État, il convient de relever que notre Constitution consacre, bien qu'implicitement, le principe de la séparation des pouvoirs. On distingue aujourd'hui de façon générale : - Le pouvoir législatif (le Parlement), qui a pour activité première d'élaborer les lois. Au niveau de la Confédération, le pouvoir législatif est exercé par l’Assemblée fédérale, qui est formée de deux chambres : le Conseil national (200 membres), formé des représentants du peuple, le nombre de sièges par canton étant proportionnel à sa population (art. 149 Cst.), et le Conseil des États (46 membres) formé des représentants des cantons, chaque canton possédant deux sièges, à l’exception des cantons d’Obwald, Nidwald, BâleVille, Bâle-Campagne, Appenzell Rhodes-Extérieures et Appenzell Rhodes-Intérieures qui ont chacun un siège (art. 150 Cst.). - Le pouvoir exécutif (le gouvernement et l'administration), chargé de l'exécution des lois et de la gestion de l'État. Au niveau de la Confédération, le pouvoir exécutif est exercé par le Conseil fédéral, formé de sept membres (Conseillers fédéraux), et de l’administration fédérale qui lui est subordonnée (art. 174 et 175 Cst.). - Le pouvoir judiciaire (les tribunaux), qui a pour tâche d’appliquer la loi, qu'il s'agisse de tribunaux civils, pénaux, administratifs ou militaires. En Suisse, la plus haute instance du pouvoir judiciaire est le Tribunal fédéral (art. 188 al. 1 Cst.). Le principe de la séparation des pouvoirs, appliqué de façon absolue, veut, d'une part, que tous les organes restent dans leur sphère de compétence (séparation des compétences) et, d'autre part, que chacun de ces organes se compose de personnes différentes (séparation des personnes). §3 L’État de droit 35 Notre Constitution consacre le principe de l'État de droit et de la volonté du peuple ou, si l'on veut, de la démocratie. L'État de droit suppose en effet, sur un plan formel, que les pouvoirs des gouvernants ne soient pas en contradiction avec les normes du droit positif et, sur un plan matériel, que l'activité de l'État s'inspire de l'idéal de la justice, de la liberté et de la dignité humaine. Le citoyen suisse 25 participe ainsi activement à la formation de la volonté de l’État (initiatives populaires et référendum notamment, auxquels il faut ajouter les élections), tandis que les libertés individuelles sont garanties. §4 L’État fédéral 36 La Constitution consacre également l'État fédéral qu'est la Suisse. De manière très générale, le fédéralisme implique une structure étatique à deux niveaux, chacun disposant d’une autonomie et d’un ordre juridique propres. En Suisse, la Confédération est formée du peuple et des 26 cantons (art. 1 Cst.). Elle acquiert une personnalité propre. Ainsi, l’État fédéral est un État différent des États membres (soit les cantons), avec des compétences différentes. La Confédération peut ainsi légiférer dans les domaines prévus par la Constitution, notamment le droit civil et le droit pénal, étant précisé que le droit fédéral prime le droit cantonal (art. 49 al. 1 Cst.). à Schéma récapitulatif des grands principes de la Constitution fédérale : cf. slides du cours. 37 §5 38 La procédure de modification de la Constitution fédérale L’art. 192 al. 1 Cst. dispose que la Constitution peut être révisée en tout temps, totalement ou partiellement. De manière générale, une révision de la Constitution peut être proposée par le peuple ou décrétée par l’Assemblée fédérale (art. 193 al. 1 et 194 al. 1 Cst.). Lorsque c’est le peuple qui propose une révision, à savoir au moins 100'000 citoyens ayant le droit de vote (art. 138 al. 1 et 139 al. 1 Cst.), on est en présence d’une initiative populaire. Les révisions de la Constitution sont soumises au référendum obligatoire, c’est-à-dire au vote du peuple et des cantons (art. 140 al. 1 lit. a Cst.). Au niveau fédéral, l’initiative populaire s’applique exclusivement au niveau constitutionnel, ce qui veut dire qu’elle ne peut porter que sur une modification de la Constitution (et non d’une loi fédérale ou d’une ordonnance). Elle peut être proposée par 100’000 citoyens ayant le droit de vote. En droit cantonal, l’initiative populaire peut aussi porter sur une loi (initiative législative). À titre d’exemple en droit de l’entreprise, on peut citer l’initiative populaire « Minder », lancée suite à plusieurs scandales financiers, dont en particulier celui de la compagnie aérienne Swissair. L’opinion publique avait alors été choquée par les rémunérations et les indemnités de départ, jugées abusives, versées aux 26 39 dirigeants lorsqu’ils quittaient des entreprises qui enregistraient pourtant des pertes financières. En substance, l’initiative prévoit l’interdiction des indemnités de départ (parachutes dorés) ainsi qu’un contrôle renforcé des dirigeants de l’entreprise (conseil d’administration et direction) par l’assemblée générale, quant à leur élection et leur rémunération (art. 95 al. 3 Cst.). Chapitre 3 La loi fédérale §1 La notion de loi fédérale 40 Les lois fédérales sont la forme par excellence de l’acte normatif par lequel la Confédération exerce les compétences que la Constitution lui attribue. Le législateur fédéral intervient normalement dans les domaines qui sont de la compétence de la Confédération en adoptant une loi fédérale. On appelle législateur l’organe compétent pour adopter, modifier ou abroger les lois formelles. En Suisse, le législateur est formé par l’Assemblée fédérale et le peuple, car les lois fédérales émanent de l’Assemblée fédérale, mais doivent être soumises au vote du peuple (référendum facultatif) lorsque 50’000 citoyens ou huit cantons le demandent (art. 141 al. 1 lit. a Cst.). La Constitution fédérale détermine la forme et le contenu de la loi fédérale. Celle-ci se caractérise en premier lieu par le fait qu’elle est soumise au référendum facultatif (art. 141 al. 1 lit. a Cst.) et qu’elle contient des règles de droit importantes (art. 163 al. 1 et 164 al. 1 Cst.). §2 La procédure législative fédérale L’élaboration d’une loi commence par une initiative législative. Elle émane généralement du Conseil fédéral (art. 181 Cst.), mais aussi de l’Assemblée fédérale ou des cantons (art. 160 al. 1 Cst.). Une fois cette impulsion donnée, un avant-projet de loi est élaboré par un expert mandaté par l’administration ou par une commission d’experts externes dans laquelle peuvent être représentés différents groupes d’intérêts (scientifiques, représentants des groupes économiques et professionnels, etc.). Le projet est ensuite soumis au Conseil fédéral qui, s’il l’accepte, ouvre la procédure de consultation des cantons, des partis politiques et des milieux intéressés (art. 147 Cst.). Cette phase de la procédure s’achève par un projet de loi accompagné d’un message que le Conseil fédéral adresse aux chambres fédérales. Dans la phase suivante, une commission parlementaire examine le projet de loi du Conseil fédéral. Une fois le travail des commissions parlementaires terminé, 27 le projet fait l'objet de délibérations au sein des deux Conseils puis d'un vote d'ensemble et enfin d'un vote final. Si le projet est rejeté par un Conseil ou par les deux Conseils, il est réputé n'avoir pas abouti. À la suite du vote final des deux chambres, le texte est publié dans la feuille fédérale (soit l’organe de publication officiel de la Chancellerie fédérale) avec indication de la date jusqu’à laquelle le délai référendaire de 100 jours court (art. 13 al. 1 lit. e LPubl). En effet, comme nous l’avons mentionné, la loi peut faire l'objet d'un référendum facultatif si, dans les 100 jours qui suivent sa publication, 50'000 citoyens ou huit cantons au moins le demandent (art. 141 al. 1 lit. a Cst.). S'il n'y a pas eu de référendum, ou qu'il n'a pas abouti, le Conseil fédéral fixe la date d'entrée en vigueur de la loi et ordonne sa publication dans le recueil officiel du droit fédéral ainsi que dans le recueil systématique du droit fédéral. Chapitre 4 Les ordonnances du Conseil fédéral 41 Le Conseil fédéral jouit aussi d’un pouvoir réglementaire et peut adopter des règles de droit sous la forme d’ordonnances, à condition que la Constitution fédérale ou une loi fédérale l’y autorise (art. 182 al. 1 Cst.). Ces ordonnances contiennent des règles de droit, mais ne sont jamais soumises au référendum, contrairement aux lois fédérales (art. 141 al. 1 lit. a Cst. a contrario). Elles peuvent par exemple contenir des dispositions d’exécution qui viennent concrétiser et préciser les dispositions d’une loi fédérale. Les ordonnances du Conseil fédéral peuvent être classées en diverses catégories : Une distinction entre les ordonnances législatives et les ordonnances administratives ; Une distinction entre les ordonnances d’exécution et les ordonnances de substitution ; Une distinction entre les ordonnances indépendantes et les ordonnances dépendantes. À titre d’exemple d’ordonnance et d’illustration de la hiérarchie des normes décrite dans les chapitres précédents, citons les règles concernant le bail à loyer. La Constitution prévoit que le droit privé, dont le droit du bail fait partie, est du ressort de la Confédération (art. 122 al. 1 Cst.). Sur cette base, le législateur fédéral a pu adopter le Code des obligations (soit une loi fédérale), qui règle la matière du bail à loyer aux art. 253 ss CO. Dans ce cadre, la loi prévoit expressément que le Conseil fédéral édictera des dispositions d’exécution, notamment pour les locaux d’habitation (art. 253a al. 3 CO). Sur cette base à 28 nouveau, le Conseil fédéral a adopté une ordonnance, l’ordonnance sur le bail à loyer et le bail à ferme d'habitation et de locaux commerciaux, qui a pour objet de préciser les dispositions légales du CO en matière de bail à loyer. Chapitre 5 L’application de la loi 43 La loi est souvent précise et claire. Il en va ainsi, par exemple, de l'art. 14 CC selon lequel « la majorité est fixée à 18 ans révolus ». Il existe cependant de nombreux cas où la loi est plus imprécise. Souvent, la loi fait référence à des « concepts juridiques indéterminés », qui lui permettent de garder le caractère général et abstrait qui caractérise la règle de droit. Par exemple, l'art. 337 CO prévoit que l'employeur et le travailleur peuvent résilier immédiatement le contrat de travail pour de « justes motifs ». Dans un tel cas, la loi fait référence au pouvoir d’appréciation du juge (art. 4 CC). Cette notion doit donc être appréciée en tenant compte de l’ensemble des circonstances et laisse au juge un véritable pouvoir d’appréciation. Lorsque le pouvoir d’appréciation du juge est réservé, celui-ci doit appliquer les règles du droit et de l’équité (pouvoir d’appréciation de l’art. 4 CC, qui doit être distingué de l’interprétation de la loi selon l’art. 1 CC). Il s’agit dans ces cas de préciser le contenu normatif dans un cas concret, sur invitation du législateur. Il peut arriver que le texte de la loi ne soit pas clair, auquel cas se pose la question de son interprétation. Le juge interprète la loi en se fondant sur différentes méthodes d’interprétation : - La méthode littérale consiste à étudier le texte même de la loi, la manière dont les alinéas sont disposés, les virgules placées, si les mots sont reliés par un « ou » ou par un « et ». La loi s’interprète en premier lieu selon la méthode littérale. Ce n’est donc que si le texte n’est pas absolument clair ou si plusieurs interprétations sont possibles que le juge utilisera les autres méthodes, décrites ci-dessous, en choisissant celle qui paraît la plus adéquate dans le cas particulier, sans ordre de priorité entre ces méthodes (ATF 83 I 178 ; arrêt du Tribunal fédéral 2C_701/2014 du 13 avril 2015, consid. 6.1). Les textes de loi rédigés dans les trois langues officielles sont équivalents dans leur version respective (cf. art. 70 al. 1 Cst.). Il n'y a donc pas de prédominance d'une langue sur l'autre. 29 - La méthode historique consiste à rechercher la volonté du législateur en examinant les travaux préparatoires de la loi (Message du Conseil fédéral, procès-verbaux des délibérations, exposé des motifs, etc., élaborés dans le cadre de l’adoption de la loi). - La méthode téléologique consiste à interpréter la loi dans le sens qui paraît à l'heure actuelle donner satisfaction à la justice, en tenant compte de l’évolution des circonstances. En d’autres termes, l’interprétation téléologique recherche le but que poursuit une norme pour en déterminer le sens. - La méthode systématique part de l'idée que l'ordre juridique forme un tout et l'on cherche à mettre la disposition concernée en harmonie avec les autres lois faisant partie du même système législatif. Seules les situations dans lesquelles le législateur a omis d’envisager une éventualité ou n’a pas songé à régler un point essentiel permettent au juge de créer une règle de droit (il s’agit des lacunes « proprement dites »). À l’inverse, lorsque la loi ne s’exprime pas sur une question parce que le législateur a intentionnellement souhaité résoudre négativement cette question, il s’agit d’un silence qualifié de la loi (lacunes « improprement dites »), que le juge ne peut pas combler. Enfin, pour terminer cet examen de la loi en tant que source formelle du droit, il est nécessaire de mentionner les trois règles suivantes : 1. Les lois spéciales priment les lois générales (lex specialis derogat generali). 2. La nouvelle loi l'emporte sur la loi ancienne (lex posterior derogat priori). 3. Une loi ne prévoit de dispositions que pour l'avenir, elle n'a pas d'effet rétroactif. 30 48 SECTION 4 LA JURISPRUDENCE Chapitre 1 Le rôle de la jurisprudence 49 La jurisprudence est l'ensemble des décisions rendues pas les tribunaux (soit par les juges). Le rôle de la jurisprudence, ou si l'on préfère des juges, est considérable dans le développement et l'évolution du droit. Il se manifeste notamment sous l’angle de : - l'application de la loi, notamment en présence d’un concept juridique indéterminé ; - l'interprétation de la loi en vue, le cas échéant, du comblement d’une lacune proprement dite. Chapitre 2 Les effets de la jurisprudence 50 En pratique, un jugement rendu par un tribunal a toujours une double portée : - Une portée concrète : le jugement met fin à un litige ou sanctionne la violation d'une règle de droit. Cet effet ne concerne que les parties au procès. - Une portée générale : en prenant sa décision, le juge fait un raisonnement qui l'amène à appliquer la règle générale et abstraite au cas particulier. En raison du principe de la sécurité du droit et afin d’éviter de se livrer à l’arbitraire, les tribunaux respectent les décisions antérieures, raison pour laquelle tout jugement a également un effet sur les litiges ultérieurs. Ainsi, la jurisprudence joue un rôle capital dans l'élaboration du droit. Les règles qui se dégagent de la jurisprudence n'ont évidemment pas la même force que celles qui résultent de la loi. Mais si, de façon régulière, la jurisprudence interprète et applique la loi dans le même sens, les principes ainsi établis vont acquérir une force normative. C'est dans ce sens que l'on peut dire que la jurisprudence est une source du droit. Les jugements des tribunaux n'ont pas tous la même importance. On distingue deux sortes de décisions : 31 - Les décisions d'espèce : ce sont des décisions dans lesquelles le juge se borne à appliquer la loi au cas concret, sans pour autant régler un problème nouveau. - Les décisions de principe : ce sont les décisions qui se distinguent d'une décision d'espèce par le fait que, pour trancher une affaire qui se présente sous un aspect particulier, le juge fait un pas de plus en posant une règle, un principe qui, à ses yeux, a un caractère général, valable pour d'autres cas futurs et qu'il énonce au terme d'une discussion dans laquelle il tente d'élever le débat au-dessus du cas particulier. Chapitre 3 Le revirement de jurisprudence 53 Nous l’avons vu, les décisions de justice comportent une portée générale, en ce sens que les tribunaux auront en principe tendance à faire preuve de continuité et à appliquer la loi de manière identique au fil du temps. Cela n’empêche toutefois pas le juge d’opérer un changement de jurisprudence. Le revirement de jurisprudence peut être défini comme un changement de pratique judiciaire provoqué par une nouvelle décision allant à l’encontre des décisions rendues jusqu’alors. Les revirements de jurisprudence sont relativement rares en droit suisse, car ils peuvent nuire à la sécurité du droit et créer une inégalité de traitement

Le Droit de l’Entreprise - Université de Lausanne - PDF

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