Aspects Pénaux et Anti-Contrefaçons - Notes Carole Aubert

Lutte contre la criminalité économique lutte anti-contrefaçon SOMMAIRE Lutte anti-contrefaçon……………………………………………………..…………………………p.6 Introduction et cadre général de la lutte anti-contrefaçon………………….…………………p.6 La propriété intellectuelle, pourquoi ?.............................................

Lutte contre la criminalité économique lutte anti-contrefaçon SOMMAIRE Lutte anti-contrefaçon……………………………………………………..…………………………p.6 Introduction et cadre général de la lutte anti-contrefaçon………………….…………………p.6 La propriété intellectuelle, pourquoi ?......................................................................p.6 Les objectifs de la protection des droits de PI pour une entreprise………………………..p.6 Protection de l’innovation et des investissements………………………………………..……p.6 Renforcement de la compétitivité…………………………………………………………………..p.7 Facilitation des partenariats et des collaborations…………………………………………….p.7 Exemple du Smartphone… « The royalty stack »………………………………………………..p.8 Les actifs immatériels d’une entreprise se limitent-ils à a PI ?...................................p.8 Imortance économique des droits de PI…………………………………………………………..p.9 Avantage concurrentiel déterminé………………………………………………………………….p.9 Les secteurs qui font l’usage le plus intensif des DPI………………………………………….p.9 Valeur des investissements à protéger…………………………………………………………….p.9 Rappel des différents titres de protection de PI………………………………………………..p.10 Les différents types de droits………………………………………………………………………..p.10 Portée et modalités de la protection droits de PI………………………………………………p.10 Le droit des marques : bases légales……………………………………………………………..p.11 Qu’est-ce qu’une marque ?...................................................................................p.11 Conditions de validitié…………………………………………………………………………………p.11 La marque : quelle forme ?.....................................................................................p.12 La marque tridimensionnelle………………………………………………………………………..p.12 Exceptions à l’enregistrement……………………………………………………………………...p.12 1 Designs : bases légales et définition………………………………………………………………p.13 Designs : conditions…………………………………………………………………………………...p.13 Exemples de designs enregistrés………………………………………………………………..…p.13 TF 4A 565/2016 du 2 mai 2017………………………………………………………………………p.14 Brevets d’invention : bases légales et définition……………………………………………….p.14 Brevets d’invention : conditions…………………………………………………………………….p.15 Procédure de délivrance d’un brevet……………………………………………………………..p.15 Le droit d’auteur : bases légales…………………………………………………………………...p.15 Le droit d’auteur : conditions……………………………………………………………………….p.15 Le coût de la protection (national/international)……………………………………………….p.16 Indications géographiques…………………………………………………………………………..p.16 Ex : Swiss made pour les montres…………………………………………………………………p.16 Consommateurs prêts à payer en moyenne 20% de plus pour les produits swiss made (7,7mia CHF/année)………………………………………………………………………………..…p.17 Le cumul des titres de protection est possible…………………………………………………p.17 Portée et le but de la protection sont différents………………………………………………..p.18 La contrefaçon c’est quoi ?....................................................................................p.18 Définition de la contrefaçon…………………………………………………………………………p.19 Contrefaçon de marque…………………………………………………………………………….p.19 Contrefaçon de dessin et modèle…………………………………………………………………p.20 Contrefaçon de brevet………………………………………………………………………………..p.20 Contrefaçon de médicaments (du point de vu réglementaire)……………………………..p.20 Violation de droit d’auteur……………………………………………………………………………p.21 La contrefaçon du point de vue phénomène criminel et économique…………………..p.21 Origine des produits contrefaits……………………………………………………………………p.22 Principales raisons de la lutte anti-contrefaçon……………………………………………….p.22 Derniers chiffres TAXUD (2022)…………………………………………………………………….p.23 Etude OCDE sur la contrefaçon en Suisse………………………………………………………p.23 2 Saisies douanières UE 2022 en nombre de cas……………………………………………..…p.23 Saisies douanières UE 2022 en valeur…………………………………………………………….p.24 Lien avec la criminalité organisée………………………………………………………………….p.24 Les bases légales de la lutte contre la contrefaçon et sanctions……………………..p.25 Bases légales internationales………………………………………………………………………….p.25 Convention de Paris pour la protection de la propriété industrielle (1883)……………..p.25 Convention de Berne pour la protection des œuvres littéraires et artistiques (1886)..p.25 Convention des Nations Unies contre la criminalité transnationale organisée (convention de Palerme, 2000)……………………………………………………………………..p.25 Convention du conseil de l’Europe sur la cybercriminalité (STE 185) (2001)…………..p.26 Accord sur les aspects des droits de propriété intellectuelle qui touchent au commerce (ADPIC) (1994) :………………………………………………………………………………………...p.26 Exemple : négociations ALE avec l’Inde (2024)…………………………………………………p.26 Accord sur les aspects des droits de propriété intellectuelle qui touchent au commerce (ADPIC) :…………………………………………………………………………………………………..p.27 Types de mesures prévues par les ADPIC……………………………………………………….p.27 OBLIGATIONS GÉNÉRALES (ARTICLE 41) :……………………………………………………...p.27 PROCÉDURES CIVILES ET ADMINISTRATIVES (ARTICLES 42 À 49) :……………………...p.28 Actions réparatrices au civil en droit Suisse CO……………………………………………..…p.28 Objectifs des actions réparatrices………………………………………………………………...p.28 Absence de fonction punitive… uniquement préventive……………………………………..p.29 Exemple des USA : « treble damages » et « statutory damages »…………………………..p.29 Types de mesures prévues par les ADPIC……………………………………………………….p.30 Action en renseignement (droit suisse)……………………………………………………….….p.30 Types de mesures prévues par les ADPIC…………………………………………………….…p.30 Les mesures provisionnelles en droit suisse – important………………………………..….p.31 Importance des mesure provisionnelles…………………………………………….…………..p.31 Importance des mesures superprovisionnelles………………………………………………..p.31 Conditions d’octroi des mesures provisionnelles……………………………………………..p.32 3 Exemple de mesures provisionnelles (marques)……………………………………..……….p.33 For de l’action ? Diffusion sur internet……………………………………………………..……..p.34 Types de mesures prévues par les ADPIC…………………………………………………….…p.34 Demande d’intervention des douanes (art.52 à 53)…………………………………………..p.35 Notes explicatives ADPIC…………………………………………………………………………….p.35 Champ d’application obligatoire (art.51)………………………………………………………...p.35 Demande d’intervention des douanes (art.52 et 53)………………………………………….p.35 Modalités des retenues en douane (art.55-57)…………………………………………………p.37 Modalités des retenues en douane en Suisse…………………………………………………..p.37 Types de mesures prévues par les ADPIC……………………………………………………….p.39 Situation en Suisse ?..............................................................................................p.40 Infraction qualifiée en matière de droit des marques………………………………………...p.40 Situation en Suisse ?..............................................................................................p.40 Bases légales communautaires (UE) (pour mémoire)………………………………………….p.41 UE : cadre d’application (« enforcement »)………………………………………………………p.41 Digital services act (DSA) et (DMA)………………………………………………………………...p.41 Les spécificités de la lutte anti-contrefaçon, phénomène criminel……………………….p.42 La contrefaçon comme phénomène criminel………………………………………………..…p.42 Éléments facilitateurs (« enablers »)……………………………………………………………….p.42 L’internationalisation et la globalisation comme facilitateur……………………………….p.43 Principales tendances observées en matière de trafic de contrefaçons………………..p.43 L’explosion de la contrefaçon avec l’e-commerce……………………………………………p.44 Crimes facilités par la technologie………………………………………………………………..p.45 Distribution et logistique optimisées……………………………………………………………..p.45 L’opacité des chaines de logistique……………………………………………………………....p.45 La difficulté de remonter les sources……………………………………………………………..p.47 Comment s’organise la lutte contre la contrefaçon/stratégies de la lutte………………p.49 Défis de la lutte contre la contrefaçon……….…………………………………………………p.49 4 Approche 360 degrés………………………………………………………………………………….p.49 Renforcement de la législation et des cadres réglementaires……………………………..p.50 Responsabilité des intermédiaires…………………………………………………………………p.50 Digital Services Act (DSA) (1)………………………………………………………………………..p.51 Digital Services Act (DSA) (2) définition des plateformes en ligne………………………...p.51 Digital Services Act (DSA) (3)………………………………………………………………………..p.51 Digital Services Act (DSA) (4)………………………………………………………………………..p.52 Digital Services Act (DSA) (5)……………………………………………………………………..…p.52 Digital Services Act (DSA) (6) – ex META…………………………………………………………..p.52 Digital Services Act (DSA) (7) – ex META…………………………………………………………..p.53 Digital Services Act (DSA) (8) – Responsabilité des plateformes…………………………..p.53 Digital Services Act (DSA) (9) – Responsabilité des plateformes…………………………..p.53 Digital Services Act (DSA) (7) – Responsabilité des plateformes…………………………..p.54 Renforcement des capacités opérationnelles des autorités……………………………….p.54 L’approche d’Europol et EMPACT…………………………………………………………………p.55 Uncovering the ecosystem of Intellectual Property crime EUIPO-EUROPOL (10/2024………………………………………………………………………………………………….p.55 Coopération internationale et partenariats privés-publics………………………………….p.55 Innovation technologique et outils de traçabilité………………………………………………p.56 Sensibilisation et éducation du public…………………………………………………………...p.56 Manque de sensibilisation des consommateurs…………………………………………….…p.57 Cas pratiques……………………………………………………………………………………..p. 5 Lutte anti-contrefaçon CAROLE AUBERT Introduction et cadre général de la lutte anti-contrefaçon La propriété intellectuelle, pourquoi ? Objectif : rappeler les fondamentaux de la protection des droits de propriété intellectuelle «La propriété intellectuelle vise à favoriser un environnement propice à l’épanouissement de la créativité et de l’innovation». Office mondial de la propriété intellectuelle (OMPI) La propriété intellectuelle sert à protéger les créations intellectuelles. Elle récompense l’effort des innovateurs en leur donnant des droits, leur permettant de diffuser leurs créations dans la société en les faisant fructifier, grâce à un monopole d'exploitation pour une période déterminée. LES OBJECTIFS DE LA PROTECTION DES DROITS DE PI POUR UNE ENTREPRISE Protection de l'innovation et des investissements (i) → ex. développement technique, brevet dans les domaines horlogers, pharmaceutiques, ça prend du temps et coûte cher. Renforcement de la compétitivité (ii) Facilitation des partenariats et des collaborations (iii) → on peut vendre, louer, échanger, fructifier un droit de PI immatériel PROTECTION DE L’INNOVATION ET DES INVESTISSEMENTS Encourager les activités de R&D et aider le financement de ces recherches Protéger les résultats des investissements réalisés (amortissement de la R&D) Renforcer la sécurité juridique face aux concurrents → être certain que le brevet a été testé et qu’on est les premiers sur le marché, pour éviter une action en dommage- intérêt Limiter la concurrence dans son domaine (arriver en premier sur le marché) 6 Un portefeuille de titres de PI contribue à : Enrichir le capital immatériel de l’entreprise (valorisation) et Constituer une source de revenus tangibles pour la société (cessions de brevets, licences d’exploitation, accès à d’autres technologies …). RENFORCEMENT DE LA COMPÉTITIVITÉ Facteur de reconnaissance, la propriété intellectuelle est un moyen de valoriser l’innovation et asseoir la notoriété auprès des clients de l’entreprise La détention de droits de propriété intellectuelle permet d’évaluer le caractère novateur d’une innovation et incite à la recherche de solutions toujours plus créatives. Permet d’augmenter les marges et les volumes Outil marketing pour l’entreprise (réputation, visibilité..) ! FACILITATION DES PARTENARIATS ET DES COLLABORATIONS Assurer une plus grande crédibilité face aux partenaires de l’entreprise, notamment financiers Extension sur d’autres marchés (par ex, par l’octroi de licences) Faciliter le transfert de technologie par la voie d'investissements étrangers directs, de coentreprises et de licences croisées (FRAND, etc.) 7 EXEMPLE DU SMARTPHONE... « THE ROYALTY STACK » LES ACTIFS IMMATÉRIELS D’UNE ENTREPRISE SE LIMITENT-ILS À LA PI ? ▪ la liste de clientèle ▪ la réputation ▪ le savoir-faire 8 Importance économique des droits de propriété intellectuelle Objectif: avoir une idée de la valeur des droits de propriété intellectuelle et donc des motifs pour lesquels on les protège ! «L'économie suisse est une économie d'innovation et d'exportation; elle est ainsi tributaire d'une protection efficace et prévisible de la PI en Suisse comme à l'étranger» Institut fédéral de la propriété intellectuelle (IPI) AVANTAGE CONCURRENTIEL DÉTERMINÉ Les entreprises qui détiennent au moins un brevet, un dessin et modèle enregistré ou une marque déposée génèrent en moyenne un chiffre d'affaires par salarié supérieur de 20 % à celui réalisé par celles qui ne possèdent aucun droit de propriété intellectuelle. Rapport «Droits de propriété intellectuelle et performances des entreprises dans l'UE», 2021, OEB/EUIPO LES SECTEURS QUI FONT L’USAGE LE PLUS INTENSIF DES DPI VALEUR DES INVESTISSEMENTS À PROTÉGER Les 500 entreprises ayant les dépenses de R&D les plus élevées au monde ont investi l'équivalent de 889 milliards d'euros en 2022. (source: Ey.com) Les entreprises suisses investissent également plus que la moyenne dans la recherche et le développement (6,8%). En 2021 La Suisse a consacré env. 24,6milliards CHF à la R&D, soit environ 3,4% du produit intérieur brut (PIB). 68% des investissements en R&D le sont par des entreprises privées (source: OFS) L’Europe perd toutefois du terrain face aux USA et à la Chine.. ➔ On cherche à protéger la R&D car on y dépense beaucoup 9 Rappel des différents titres de protection de propriété intellectuelle Objectif: se rappeler quels sont les droits qui peuvent être protégés et donc enfreints Made in Swiss LES DIFFÉRENTS TYPES DE DROITS Marque: distingue les produits ou les services d'une entreprise Design: protège l’apparence d’un produit Brevet: protège une invention (procédé ou un dispositif) Droit d’auteur: protège l’expression d’une idée, de différentes manières Indications géographiques identifier des produits qui ont une origine géographique précise et qui possèdent des qualités, une notoriété ou des caractères essentiellement dus à ce lieu d’origine. PORTÉE ET MODALITÉS DE LA PROTECTION DROITS DE PROPRIÉTÉ INTELLECTUELLE 10 LE DROIT DES MARQUES : BASES LÉGALES Loi fédérale sur la protection des marques et des indications de provenance (LPM, RS 232.11) Ordonnance fédérale sur la protection des marques (OPM, RS 232.111) Conventions internationales: Système de Madrid (OMPI), Convention de Paris, ADPIC (OMC) … QU’EST-CE QU’UNE MARQUE ? «Une marque est un signe distinctif qui indique que des produits ou services sont produits ou fournis par une certaine personne ou une certaine entreprise» Permet d’identifier des produits/services Durée de protection : 10 ans (renouvelable sans limite) CONDITIONS DE VALIDITÉ Enregistrement (www.database.ipi.ch , www.wipo.int) Caractère distinctif (≠ banal, usuel, descriptif) Spécialité: protection pour une catégorie de produits ou services(par ex. montres = classe 14 de la classification de Nice) Territorialité (pays ou région, comme l’UE) Usage de la marque obligatoire dans les 5 ans 11  Dégénérescence de la marque au fil du temps si elle n’est pas défendue (devient un nom générique) (ex: Frigidaire) LA MARQUE : QUELLE FORME ? LA MARQUE TRIDIMENSIONNELLE EXCEPTIONS À L’ENREGISTREMENT La marque notoire (Breitling, Omega) Condition: connue par une partie significative du public concerné par les produits ou services couverts Protection automatique (pas d’enregistrement) Pour les mêmes produits et services La marque de haute renommée (Ferrari, Chanel) Condition: reconnue par tous Protection automatique (pas d’enregistrement) Pour toutes les catégories de produits ou services 12 DESIGNS : BASES LÉGALES ET DÉFINITION Loi fédérale du 5 octobre 2001 sur la protection des designs (LDes, RS 232.12) Définition: «Un design est constitué par l'aspect ornemental ou esthétique d'un objet. Il peut consister en éléments tridimensionnels, par exemple la forme ou la texture de l'objet, ou bidimensionnelles, par exemple les motifs, les lignes ou la couleur.» Protection pour 25 ans au maximum (5 tranches de 5 ans) DESIGNS : CONDITIONS Nouveauté (≈ brevets => utility models aux USA) Distinguable par des caractéristiques majeures (éléments caractéristiques) Méthode : souvenir à court terme dans la mémoire et non par comparaison directe entre les produits ! Ne doit être contraire ni à la loi ni aux bonnes moeurs EXEMPLES DE DESIGNS ENREGISTRÉS 13 TF 4A_565/2016 DU 2 MAI 2017 «..les caractéristiques essentielles des designs comparés ne concordent pas et l'impression générale qui se dégage de chacun d'eux n'est pas la même, de sorte que le design du modèle " B.________ " ne saurait être qualifié d'imitation de celui du modèle " A.________ ". «..aucun indice que l'auteur de la (prétendue) atteinte aurait fait naître l'idée que les produits des parties proviendraient de la même entreprise.» BREVETS D’INVENTION : BASES LÉGALES ET DÉFINITION Loi fédérale du 25 juin 1954 sur les brevets d’invention (LBI, RS 232.14) Définition: «Le brevet confère un droit exclusif sur une invention, qui est un produit ou un procédé offrant une nouvelle manière de faire quelque chose ou apportant une nouvelle solution technique à un problème.» Durée de protection : 20 ans (exception : CCP, domaine pharmaceutique, très long de faire admettre qu’un médicament arrive sur le marché) 14 BREVETS D’INVENTION : CONDITIONS Nouveauté : non-comprise dans l’état actuel de la technique Application industrielle (commercialisation, utilité) Effet technique (reproductible) Activité inventive (n’est pas «évident» pour l’homme de métier) PROCÉDURE DE DÉLIVRANCE D’UN BREVET LE DROIT AUTEUR : BASES LÉGALES Loi fédérale sur le droit d’auteur et les droits voisins(LDA, RS 231.1) Ordonnance sur le droit d’auteur et les droits voisins (OdAU, RS 231.11) Conventions internationales: Convention de Berne (1886), entre autres LE DROIT AUTEUR : CONDITIONS Objet: Œuvres littéraires et artistiques Créations de l’esprit Caractère individuel Aucune formalité, ni aucun enregistrement ne sont nécessaires. La protection naît automatiquement avec la création de l’œuvre: L’œuvre doit être exprimée, vue ou entendue idée (même élaborée) : aucune protection si elle n’est pas concrétisée Une idée sans caractère individuel n’est pas protégée, même si elle exprimé 15 LE COÛT DE LA PROTECTION (NATIONAL / INTERNATIONAL) Marque: coût du premier dépôt: recherches d’antériorité, mandataire, taxe dépôt, renouvellement, les extensions internationales (CHF 2’000.- / ≤ CHF 10’000.-) Design coût du premier dépôt: recherches d’antériorité, mandataire, taxe dépôt, renouvellement, les extensions internationales (CHF 2’000.- / ≤ CHF 7’000.-) Brevet: R&D, recherches art antérieur, rédaction du brevet, mandataire brevet (ingénieur), taxes de dépôt, procédure d’examen, taxe d’examen (CHF 7’500.- / ≤CHF 50’000.-) Droit d’auteur: uniquement des frais de défense (év. inscription US..) INDICATIONS GÉOGRAPHIQUES Différentes approches de protection: Système sui generis(régime de protection particulier) Marques collectives, marques de certification; marques géographiques Dispositifs d’approbation administrative des produits Concurrence déloyale.. EX : « SWISS MADE » POUR LES MONTRES Selon l’art. 1a OSM une montre suisse doit remplir les conditions suivantes: Mouvement suisse Emboîtage du mouvement en Suisse Contrôle final par le fabricant en Suisse Au moins60% du coût de revient généré en Suisse R&D effectuée en Suisse 16 CONSOMMATEURS PRÊTS À PAYER EN MOYENNE 20% DE PLUS POUR LES PRODUITS « SWISS MADE » (7,7 MIA. CHF / ANNÉE) LE CUMUL DES TITRES DE PROTECTION EST POSSIBLE 17 PORTÉE ET LE BUT DE LA PROTECTION SONT DIFFÉRENTS La protection de signes distinctifs (marques et indications géographiques) vise à promouvoir et assurer la concurrence loyale et à protéger les consommateurs, en leur permettant de choisir en connaissance de cause entre différents produits et services. La protection des brevets, de dessins et modèles, des droits d’auteur et des secrets commerciaux: vise à encourager l'innovation, la conception et la création. La contrefaçon : c’est quoi ? (Aperçu) 18 DÉFINITION DE LA CONTREFAÇON → marque, modèle, brevet, droit d’auteur, … On assimile aussi à de la contrefaçon les atteintes portées aux droits voisins (par exemple les droits des artistes-interprètes) et aux indications géographiques protégées (IGP). D’autres types d’atteintes existent en dehors de la contrefaçon (concurrence déloyale, etc.) mais sont sanctionnées par d’autres bases légales ou moyens. CONTREFAÇON DE MARQUE La reproduction, l’imitation, la suppression ou la substitution de la marque sur des produits ou des emballages , sans autorisation de son propriétaire, si l’offre, la vente, la détention à ces fins, ou l’importation, l’exportation, le transit de produits ou pour offrir des services. l’apposer sur des papiers d’affaires, l’utiliser à des fins publicitaires ou d’en faire usage de quelqu’autre manière dans les affaires L’importation, l’exportation et le transit de marchandises de fabrication industrielle, même lorsqu’ils ne sont effectués qu’à des fins privées (saisies douanières) 19 CONTREFAÇON DE DESSIN ET MODÈLE Portée: designs qui présentent les mêmes caractéristiques essentielles et qui, de ce fait, dégagent la même impression générale qu’un design enregistré. Utilisation du design à des fins industrielles: notamment la fabrication, l’entreposage, l’offre, la mise en circulation, l’importation, l’exportation, le transit ainsi que la possession à ces fins. L’importation, l’exportation et le transit de marchandises de fabrication industrielle peuvent être interdits par le titulaire, même lorsqu’ils ne sont effectués qu’à des fins privées (saisies douanières) CONTREFAÇON DE BREVET L’utilisation illicite de l’invention, soit: l’emploi et l’exécution de l’invention, la mise en vente (l’offre), la vente et la mise en circulation de l’objet fabriqué moyennant l’exécution et/ou l’application de la règle technique brevetée, l’imitation de cet objet et toute utilisation permettant d’en tirer profit d’une manière ou d’une autre Ainsi que l’importation, l’exportation, le transit et la possession à ces fins. CONTREFAÇON DE MÉDICAMENTS (DU POINT DE VUE RÈGLEMENTAIRE) La définition de l’OMS est très large et indépendante de l’existence ou de l’étendue d’éventuels droits de propriété intellectuelle ! Le médicament contrefait est celui «qui est délibérément et frauduleusement muni d’une étiquette n’indiquant pas son identité et/ou sa source véritable: indiquent de bons ingrédients ou de mauvais ingrédients pas principe actif, en quantité insuffisante ou conditionnement a été falsifié la fraude consiste à fournir explicitement une information volontairement fausse sur n’importe quel aspect du médicament, allant de sa composition à sa source (par exemple son fabricant ou son lieu de fabrication). 20 VIOLATION DE DROIT D’AUTEUR Toute utilisation non autorisée de l’un des droits prévus à l’art. 10 LDA: droit de reproduction, de mise en circulation, d'exécution, de diffusion, de retransmission du droit de divulgation de l'oeuvre de mise en circulation ou d'utilisation sans indication de l'auteur du droit à l’intégrité de l'oeuvre violation de l’obligation de payer les redevances Les idées ne sont pas protégées, seule leur expression l’est ! La contrefaçon du point de vue phénomène criminel et économique (aperçu) 21 ORIGINE DES PRODUITS CONTREFAITS La contrefaçon est une tromperie : en créant une confusion entre le produit original et le produit contrefaisant, le contrefacteur cherche à s’approprier le succès et profiter indûment des investissements réalisés. détournement de clientèle ;perte de chiffre d’affaires; altération de l’image de l’entreprise ; L’impact de la contrefaçon va toutefois au-delà de la violation d’un droit de propriété intellectuelle: Elle porte atteinte au développement des entreprises dans tous les secteurs économiques et encourage les activités illicites, comme les infractions à la législation du travail ou aux normes de fabrication des produits, menaçant directement la santé et la sécurité des consommateurs. PRINCIPALES RAISONS DE LA LUTTE ANTI-CONTREFAÇON Impact au niveau gouvernemental Pertes de revenus pour l’Etat (impôts et taxes) / coûts directs: douanes, etc. Impact sur les consommateurs Mauvaise qualité, perte de confiance, fraudes Impact sur l’économie Croissance économique réduite / Perte d’emplois (UE: 100’000) Effets sur les titulaires de droit Atteinte à la réputation et à l’image de la marque Risques pour les travailleurs Conditions de production, exposition à des dangers pour la santé 22 DERNIERS CHIFFRES TAXUD (2022) Env. 86 millions d’articles de contrefaçon ont été retenus aux frontières de l’UE et dans le marché intérieur de l’UE en 2022 Plus de 72% des produits retenus étaient des jeux, du matériel d’emballage, des jouets, des cigarettes et des CD/DVD enregistrés. La valeur des produits de contrefaçon interceptés par les autorités dans l’UE en hausse de 3% par rapport à 2021 ETUDE OCDE SUR LA CONTREFAÇON EN SUISSE Valeur totale des fausses montres suisses estimée à 3,35 milliards CHF (2018) Perte de chiffre d'affaires de près de 1,98 milliard CHF(soit 9,3 % des exportations) Perte de recettes fiscales de 66,2 millions CHF pour le seul secteur horloger 3'700 emplois perdus au total dans le secteur horloger SAISIES DOUANIÈRES UE 2022 EN NOMBRE DE CAS 23 SAISIES DOUANIÈRES UE 2022 EN VALEUR LIEN AVEC LA CRIMINALITÉ ORGANISÉE 24 Les bases légales de la lutte contre la contrefaçon et sanctions Quelles sont les mesures efficaces que les Etats doivent introduire ? Bases légales internationales Convention de Paris pour la protection de la propriété industrielle (1883) Incite les pays signataires à adopter des lois internes permettant de réprimer efficacement les actes de contrefaçon et de concurrence déloyale => Saisie dans le pays d’apposition et à l'importation Convention de Berne pour la protection des œuvres littéraires et artistiques (1886) Protège les droits d'auteur en établissant des normes minimales de protection pour les œuvres littéraires et artistiques => la saisie de toute œuvre contrefaite y-compris à l’importation Convention des Nations Unies contre la criminalité transnationale organisée (convention de Palerme, 2000) Cette convention favorise la coopération internationale pour lutter contre les organisations criminelles impliquées dans les activités illégales. Cadre pour lutter contre la criminalité organisée, qui inclut le trafic de biens contrefaits, lorsque celui-ci finance d’autres activités criminelles et favorise le blanchiment d’argent. 25 Convention du conseil de l’Europe sur la cybercriminalité (STE 185) (2001) L’art. 10 traite spécifiquement de la violation des droits d'auteur et impose aux États membres de criminaliser la reproduction, la distribution et la mise à disposition non autorisées d’œuvres protégées par des droits d'auteur via des systèmes informatiques. Accord sur les aspects des droits de propriété intellectuelle qui touchent au commerce (ADPIC) (1994) : Exemple : négociations ALE avec l’Inde (2024) 26 Accord sur les aspects des droits de propriété intellectuelle qui touchent au commerce (ADPIC) : Types de mesures prévues par les ADPIC OBLIGATIONS GÉNÉRALES (ARTICLE 41) : Les membres doivent prévoir des procédures efficaces contre les violations des droits de propriété intellectuelle (DPI) tout en évitant les abus et les obstacles au commerce légitime. Les procédures doivent être justes, équitables, non complexes et offrir des délais raisonnables. PROCÉDURES CIVILES ET ADMINISTRATIVES (ARTICLES 42 À 49) : Les défendeurs ont le droit d'être informés et de se défendre équitablement. Dispositions relatives aux preuves : Les tribunaux peuvent exiger que les parties fournissent les preuves sous leur contrôle, favorisant ainsi la transparence et l'accès aux informations cruciales pour les affaires de contrefaçon, avec respect des secrets d’affaires (article 43). 27 PROCÉDURES CIVILES ET ADMINISTRATIVES (ART 42 À 49) : Les autorités judiciaires peuvent ordonner des mesures correctives dissuasives: Injonctions: interdit à une partie d'accomplir un acte spécifique ou lui ordonne de remédier à un préjudice ou à un dommage. Dommages-intérêts: réparation du dommage subi (mauvaise foi ou négligence) + restitution bénéfices et/ou le paiement des dommages-intérêts préétablis, même si contrevenant de bonne foi («dans les cas appropriés») Saisie et destruction des biens contrefaits (y compris moyens production) Actions réparatrices au civil en droit Suisse CO Renvoi aux actions réparatrices du droit commun par les lois de PI, soit: Dommages-intérêts (Schadenersatzklage) dommage effectivement subi par le lésé (art. 41 CO) Remise du gain (Gewinnherausgabe) supprimer l’avantage effectivement obtenu (art. 423 CO) Réparation pour tort moral (Genugtuungsklage) (art. 49 CO) Action en enrichissement illégitime (ungerechtfertigte Bereicherung) (art. 62 CO) pas mentionnée expressément mais admis par la doctrine et la jurisprudence Objectifs des actions réparatrices Fonction de compensation (Ausgleichsfunktion). Rétablir la situation telle qu’elle aurait été en l’absence de la violation Elle suppose le recours à la théorie de la différence : dommage = différence entre patrimoine actuel du lésé et patrimoine de ce dernier en l’absence de la violation enrichissement et le gain illicite = différence entre le patrimoine actuel du contrevenant et le patrimoine de ce dernier en l’absence de la violation 28 Absence de fonction punitive… uniquement préventive L’approche classique considère que la prévention est une fonction accessoire de la réparation, la compensation étant la fonction principale. Dès lors, la prévention ne peut justifier à elle seule une indemnité car elle conduit à une surcompensation relevant du droit pénal, non du droit civil. Une autre approche, plus récente, estime que la prévention constitue une fonction principale de la réparation, non accessoire, et peut justifier à elle seule une indemnité (surcompensation). Actions réparatrices souvent inefficaces: souvent rejetées, faute de dommage ou de gain illicite quantifiable ne donnent droit qu’à des indemnités insuffisantes. Donc incapables de replacer le lésé dans la situation antérieure à l’atteinte et d’éviter que le contrefacteur ne soit dissuadé de réitérer.. Comment renforcer les moyens civils de protection ? Introduction de dommages-intérêts punitifs, soit une indemnité spéciale, indépendante du dommage ou du gain illicite, dont la limite serait la proportionnalité ? Exemple des USA : « treble damages » et « statutory damages » 29 Types de mesures prévues par les ADPIC Procédures civiles et administratives (art 42 à 49) : Les autorités judiciaires peuvent ordonner des mesures correctives dissuasives: Droit d'information: ordonner, à moins que la mesure ne soit disproportionnée à la gravité de l'atteinte, d'informer sur l'identité des tiers participant à la production et à la distribution des marchandises ou services en cause, ainsi que de leurs circuits de distribution. Action en renseignement (droit suisse) Si le lésé ne peut pas chiffrer ses prétentions, lorsque l’ignorance résulte de faits qui sont entre les mains du défendeur ou d'un tiers ⇒action dite échelonnée Stufenklage; cf. ATF 123 III 140 c. 2b, ⇒une conclusion en reddition de comptes est liée à une conclusion indéterminée en paiement de la somme due. (ex art. 66 lit. b LBI) «ordonner à la défenderesse de produire tout document, en particulier pièces comptables, factures, commandes, contrats, livres de compte, permettant de déterminer le nombre total de produits reproduisant le procédé breveté fabriqué et/ou mis dans le commerce par la défenderesse». Types de mesures prévues par les ADPIC Mesures provisoires («provisionnelles»/«en référé») (art. 50) : Pour prévenir une infraction imminente ou préserver des preuves: – pour empêcher qu'un acte portant atteinte à un DPI ne soit commis et, en particulier, pour empêcher l'introduction de marchandises, y compris des marchandises importées immédiatement après leur dédouanement; – pour sauvegarder les éléments de preuve pertinents relatifs à l’atteinte alléguée. Ces mesures peuvent être ordonnées sans notification préalable en cas d'urgence. 30 Les mesures provisionnelles en droit suisse - important Lois de propriété intellectuelle (LDA, LPM, LBI, LDes) et la loi contre concurrence déloyale (LCD) («la personne qui subit ou risque de subir une violation de son droit [à la marque] peut demander au juge civil de l'interdire si elle est imminente ou de la faire cesser si elle dure encore, y compris par la voie provisionnelle»). Importance des mesures provisionnelles Importance des mesures superprovisionnelles ➔ Prises sans entendre l’autre partie 31 Conditions d’octroi des mesures provisionnelles Le requérant doit rendre vraisemblable qu’il est atteint ou menacé dans ses droits: vraisemblance du droit invoqué et chances de succès du procès au fond «la personne qui subit ou risque de subir une violation de son droit [à la marque] peut demander au juge civil de l'interdire si elle est imminente ou de la faire cesser si elle dure encore, y compris par la voie provisionnelle». Si l’atteinte illicite aux droits du requérant n’a pas encore eu lieu, celui-ci doit rendre vraisemblable qu’il risque de faire l’objet, dans un proche avenir, d’une première violation de ses droits. La simple possibilité d’une atteinte illicite ne suffit pas; il faut au contraire que l’on doive sérieusement craindre qu’elle se produise. Le requérant doit rendre vraisemblable qu’il subit ou risque de subir un préjudice difficilement réparable, soit un préjudice qui sera plus tard impossible ou difficile à mesurer ou à compenser entièrement. Le risque de préjudice : tout préjudice, patrimonial ou immatériel, et peut même résulter du seul écoulement du temps pendant le procès. Entrent notamment dans ce cas de figure la perte de clientèle, l’atteinte à la réputation d’une personne, ou encore le trouble créé sur le marché par l’utilisation d’un signe créant un risque de confusion. Le risque de préjudice difficilement réparable implique l’urgence, de sorte que si le requérant tarde trop, sa requête risque d’être rejetée. – Exemple: publication d’un livre, imminence de la mise sur le marché à grande échelle, exposition, émission TV, relâche des produits saisis en douane …. Le préjudice difficilement réparable doit découler de l’atteinte subie, ce qui implique l’existence d’un lien de causalité adéquat entre les deux. En cas d'urgence particulière, notamment s'il y a un risque d'entrave à leur exécution, le tribunal peut ordonner des mesures provisionnelles immédiatement, sans entendre la partie adverse (art. 265 al. 1 CPC); («mesures super-provisionnelles») Une urgence particulière suppose que le but recherché ne pourrait pas être atteint s'il fallait attendre jusqu'à ce qu'une décision soit rendue sur mesures provisionnelles (avec audition partie adverse) (ex: destruction preuves) La mesure doit être proportionnée au risque d'atteinte 32 Exemple de mesures provisionnelles (marques) 33 For de l’action ? Diffusion sur internet Cour de Justice (Cour civile) Chambre civile 20.03.2018 C/15916/2017 Page Facebook accessible au For du lieu du Tribunal (Genève) Page en Français avec des références à Genève On vise le public romand Donc une partie du public visé se trouve aussi à Genève => Conclusion: Le Tribunal sis à Genève est ainsi compétent Types de mesures prévues par les ADPIC Mesures aux frontières (art. 51 à 60): Les membres doivent établir des procédures douanières permettant de bloquer l'importation de marchandises suspectes de contrefaçon ou de piratage. Ces mesures visent à intercepter les produits à la frontière avant leur entrée sur le marché 34 Demande d’intervention des douanes (art.52 à 53) Contrefaçon: toutes les marchandises, y compris leur emballage, portant sans autorisation une marque identique à la marque valablement enregistrée pour lesdites marchandises, ou qui ne peut être distinguée dans ses aspects essentiels de cette marque Piratage: toutes les copies faites sans le consentement du détenteur du droit ou d’une personne dûment autorisée par lui dans le pays de production et qui sont faites directement ou indirectement à partir d’un article dans les cas où la réalisation de ces copies aurait constitué une atteinte au droit d’auteur ou à un droit connexe en vertu de la législation du pays d’importation Notes explicatives ADPIC Champ d’application obligatoire (art.51) Demande d’intervention des douanes (art.52 et 53) Un titulaire de DPI peut déposer une demande auprès des autorités douanières pour bloquer l'importation de marchandises suspectées de contrefaçon ou de piratage. 35  La demande doit inclure des éléments de preuve de l'atteinte aux DPI, une description détaillée des marchandises pour leur identification, et, dans certains cas, une caution pour couvrir les frais et les éventuels dommages si la rétention est injustifiée. 36 Modalités des retenues en douane (art.55-57) Durée de la suspension: 10 jours ouvrables (prolongeable de 10 jours supplémentaires); En cas d’opposition de l’importateur le titulaire doit engager une procédure judiciaire pour obtenir une décision au fond sinon les marchandises sont libérées (=> mesures provisionnelles). Les douanes peuvent intervenir de leur propre initiative pour retenir des marchandises suspectes, même en l'absence de demande d’intervention. Dans ce cas, les douanes doivent notifier la retenue aux parties concernées dans les plus brefs délais. Modalités des retenues en douane en Suisse Uniformisé dans les lois de PI pour lutter contre la contrefaçon (art. 70 à 72h LPM, art. 75 à 77h LDA, art. 46 à 49 LDes et art. 86a à 86k LBI) Vise l’importation ou l’exportation imminente, ainsi que le transit, de produits violant, ou soupçonnés de violer, des droits de propriété intellectuelle. L’intervention de l’administration des douanes peut intervenir ex officio 37 38 Types de mesures prévues par les ADPIC Sanctions pénales (art. 61) : Pour les violations volontaires des droits de propriété intellectuelle, des sanctions pénales doivent être prévues, en particulier pour les cas de contrefaçon de marques et de piratage de droits d'auteur à une échelle commerciale Les sanctions incluent des peines d'emprisonnement et des amendes dissuasives. 39 Situation en Suisse ? Toutes les lois de propriété intellectuelle comportent des dispositions pénales, dont la quotité de la peine est harmonisée (61ss LPM, 67ss LDA,41ss LDes, 66ss et 81ss LBI) Délit : peine privative de liberté d’une durée maximum d’un an ou d’une peine pécuniaire Crime : si l’infraction commise par métier: peine privative de liberté de 5 ans au plus ou à une peine pécuniaire Infraction intentionnelle, limite avec le dol éventuel Dol éventuel si l’auteur tient pour possible la réalisation de l’infraction et l’accepte pour le cas où elle se réaliserait (art. 12 al.2 CP) ≠négligence: uniquement si l’infraction de le prévoit =>mise en demeure suffisamment explicite à l’auteur de l’infraction potentielle. Seul un usage commercial du droit d’un tiers expose son auteur à des sanctions pénales, un usage privé n’est pas punissable Il en va ainsi des importations à titre privé au sens des art. 13 al. 2bis LPM et 9 al. 1bis Ldes (par contre saisies douanières possibles car administratif) Infractions se poursuivent sur plainte, sauf lorsque l’auteur a agi par métier Infraction qualifiée en matière de droit des marques Situation en Suisse ? L’élément constitutif spécifique de cette infraction, en comparaison de l’art. 61 al. 1 LPM, est la tromperie du public le fait d’induire intentionnellement le client en erreur quant à la provenance du produit désigné illicitement par la marque d’autrui. 40  La tromperie doit ainsi avoir pour but d’éveiller auprès du consommateur l’impression erronée qu’il s’agit d’un produit original Il peut y avoir tromperie même dans le cas où les circonstances de la vente, le prix ou la qualité du produit contrefait, diffèrent de ceux du produit original. Bases légales communautaires (UE) (pour mémoire) UE : Cadre d’application (« enforcement ») Directive de l'Union européenne sur le respect des droits de propriété intellectuelle (Directive 2004/48/CE) harmoniser les législations afin d'assurer un niveau de protection élevé, équivalent et homogène de la propriété intellectuelle dans le marché intérieur facilitant la coopération entre les États membres pour renforcer les actions contre les contrefaçons dans le marché unique. Règlement de l’UE du contrôle, par les autorités douanières, du respect des droits de propriété intellectuelle (R 608/2013) : permet la rétention en douane de produits soupçonnés de porter atteinte aux droits de propriété intellectuelle, avec une action concertée des douanes au sein de l’Union. Digital services act (DSA) et (DMA) 41 Les spécificités de la lutte anti-contrefaçon, phénomène criminel La contrefaçon comme phénomène criminel Orchestrée par des réseaux criminels transnationaux bien organisés qui adoptent des stratégies similaires à celles observées dans d’autres types de trafic (drogues, tabac, etc.). “hybridation de la menace” : certains de ces groupes susceptibles d’être actifs tant dans le domaine des trafics de contrefaçons que dans les trafics de stupéfiants Ces organisations exploitent les facilités de circulation au sein de l'Union Européenne/zones de libre-échange pour acheminer des biens contrefaits via plusieurs points d’entrée, notamment par le biais du fret express et des plateformes de commerce en ligne. Éléments facilitateurs (« enablers ») 42 L’internationalisation et la globalisation comme facilitateur L’internationalisation des entreprises et la multiplication des sous-traitants à travers le monde, encouragé par la libre circulation des biens Utilisation des moyens de transport modernes – notamment maritimes - et s’immisce dans le flux croissant des marchandises licites à travers le monde. Via les infrastructures logistiques et des chaines complexes L’accroissement des zones franches conséquence d’une concurrence économique interétatique et d’une rivalité entre places portuaires Certains États sont moins enclins à vouloir faire des contrôles qui entraveraient la fluidité du trafic de marchandises Exemple: la concurrence entre le port d’Anvers et celui de Rotterdam pour la captation de parts de marché a conduit à la baisse du nombre et de l’efficacité des contrôles Le taux de contrôle théorique dans le port de Rotterdam oscille entre 0,68% et 0,79%, efficacité relative du contrôle des marchandises et de l’interception des biens contrefaits dans les zones portuaires Certains territoires échappent à l’emprise (totale ou partielle) des entités étatiques et à leurs services en charge de l’application de la loi sur un espace géographiquement délimité Balkans, Ukraine, Moldavie, Pakistan, Afghanistan, Syrie, Turquie Zones franches («free zones»): Aucune administration ne contrôle les marchandises. Les conteneurs sont déchargés, puis rechargés sans vérification. Le « connaissement » est changé plusieurs fois pour brouiller les pistes Jebel Ali à Dubaï, Tanger Med au Maroc ou Hong-Kong. Principales tendances observées en matière de trafic de contrefaçons Diversification des portes d’entrée Vecteur maritime: premier vecteur d’interception en nombre d’articles aux frontières de l’Union européenne Vecteur routier: représente une menace croissante (Turquie) Vecteur aérien: les marchandises sont majoritairement acheminées aujourd’hui par fret express ou postal; hubs logistiques en Europe 43  Vecteur ferroviaire : menace émergente et évolutive, notamment à travers la mise en œuvre du projet stratégique de la Chine des «nouvelles routes de la soie». Installation des ateliers d’assemblage Intensification de la production domestique aux niveaux européen et national. Activités d’assemblage mais parfois production complète Usines clandestines =>main d’œuvre illégale, exploitée Gérées par des organisations criminelles très structurées, générant des profits financiers ensuite blanchis dans diverses activités (restauration, etc.) – voire réinvestis dans des moyens de production L’explosion de la contrefaçon avec l’e-commerce Anonymat – limitation des risques - sanctions moindres mais profits importants Paiements dématérialisés et facilités Coûts de distribution réduits: grâce aux chaines logistiques "Professionnalisation» : technologies de production et la mise en ligne Plateformes de commerce social (achat intégré dans les réseaux sociaux), peu de contrôle sur la vérification des vendeurs. Mondialisation de la distribution en ligne: une audience globale La lutte contre la contrefaçon devient plus complexe ! 44 Crimes facilités par la technologie Référencement SEO Faux avis et «endorsement» , influenceurs Ciblage publicitaire Vente «live» Liens cachés Utilisés par les contrefacteurs pour rendre leurs produits plus visibles sur les moteurs de recherche et les plateformes d’e-commerce. =>l’identification et retrait des produits illicites pour les autorités, les titulaires de droit et les plateformes de commerce en ligne est plus difficile Distribution et logistique optimisées Le commerce électronique est également renforcé par des systèmes logistiques rapides et des services de livraison de fret express, qui facilitent la livraison rapide de petits colis contenant des produits contrefaits. =>petits colis sont moins contrôlés => Leur nombre a explosé ! L’opacité des chaines de logistique Pourquoi seuls les intermédiaires apparaissent ? => consolidated shipping and cargo But de réduire les frais MAIS: opacité des opérateurs et réduit la visibilité pour les douanes 45 Pourquoi seuls les intermédiaires apparaissent ? => consolidated shipping and cargo But de réduire les frais MAIS: opacité des opérateurs et réduit la visibilité pour les douanes Pourquoi seuls les intermédiaires apparaissent ? => consolidated shipping and cargo But de réduire les frais MAIS: opacité des opérateurs et réduit la visibilité pour les douanes 46 La difficulté de remonter les sources 47 48 Comment s’organise la lutte contre la contrefaçon/stratégies de la lutte Défis de la lutte contre la contrefaçon Défi complexe nécessitant une approche coordonnée entre les agences de sécurité, les douanes, les titulaires de droits, les organisations intergouvernementales. Europol et le projet EMPACT (European Multidisciplinary Platform Against Criminal Threats) jouent un rôle majeur dans ce domaine, en particulier pour démanteler les réseaux criminels transnationaux qui orchestrent ces activités. Approche 360 degrés La lutte anti-contrefaçon repose sur plusieurs piliers stratégiques, pour répondre aux défis posés par ce phénomène complexe. Une approche « 360 degrés » implique d'intégrer divers axes d'action qui permettent de couvrir l'ensemble des problématiques liées à la contrefaçon, tant au niveau national qu'international. Adapter la stratégie et recourir aux modes de détection et d’action employés dans la lutte contre d’autres trafics organisés 49 Renforcement de la législation et des cadres réglementaires Harmonisation législative : Adopter et renforcer les lois nationales et internationales pour criminaliser efficacement la contrefaçon Adaptation des normes : Ajuster les régulations pour intégrer les nouvelles réalités de la contrefaçon, y compris le commerce électronique, avec des lois spécifiques pour les plateformes en ligne afin de limiter la vente de produits contrefaits. Ex: DSA et le DMA Mécanismes de plainte et d'alerte : Encourager les titulaires de droits à faire des signalements pour faciliter les poursuites et améliorer la détection des réseaux. Responsabilité des intermédiaires plateformes de commerce électronique, prestataires de services de paiement opérateurs logistiques Jouent un rôle crucial dans la facilitation du commerce, mais ils peuvent également être utilisés pour des activités illicites, notamment la contrefaçon Dans quelle mesure ils doivent prendre des mesures Réactives ? Proactives ? Les contrefacteurs exploitent souvent les failles dans les conditions d'utilisation des plateformes, Les prestataires de services intermédiaires peuvent être complices involontaires lorsque leurs systèmes ne parviennent pas à identifier ou à retirer rapidement les produits contrefaits. => faiblesse dans les processus de surveillance et de retrait de contenu 50 Digital Services Act (DSA) (1) Entré en vigueur en 2024. Accroît la transparence et la responsabilité. Services offerts aux utilisateurs situés dans UE, indépendamment du lieu d’établissement du fournisseur du service. Intermédiaires visés sont classés en trois grandes catégories : Simple transmission (« Mere conduit ») : transmission informations fournies par des tiers sans en modifier le contenu. Ex : fournisseurs d'accès, services de cloud computing. Services de mise en cache (« Caching ») : stockage temporaire données pour faciliter leur transmission ultérieure. Ex : Content Delivery Network (CDN). Services d'hébergement : stockage des informations fournies par des utilisateurs tiers. Ex : hébergement de sites web, services de stockage de fichiers. Digital Services Act (DSA) (2) définition des plateformes en ligne Définie comme un type spécifique de service d'hébergement qui : Stocke des informations fournies par un utilisateur tiers, et Diffuse publiquement ces informations à une large audience, facilitant ainsi les interactions directes entre les utilisateurs (par exemple, les transactions, le partage de contenus). Exemples de plateformes en ligne : Les marketplaces (e.g., Amazon, eBay, AliExpress) : facilitent les transactions commerciales. Les réseaux sociaux (e.g., Facebook, Instagram, TikTok) : permettent aux utilisateurs de partager des contenus. Les plateformes de partage de vidéos (e.g., YouTube). Digital Services Act (DSA) (3) Obligation de diligence raisonnable : Obligation de déployer des mesures efficaces pour détecter et prévenir la mise en vente de produits contrefaits. Cela inclut une évaluation des risques associés à la vente de biens illicites sur leur plateforme. Vérification des vendeurs (Know Your Business Customer, KYBC) : Obligation de vérifier l’identité des vendeurs tiers avant qu’ils ne puissent proposer des produits ou services => collecte d'informations essentielles (identité légale, coordonnées) et vérification de leur exactitude. 51 Digital Services Act (DSA) (4) Notification et retrait rapide des contenus illicites : exigences pour la procédure de notification et retrait (« notice and take down »). Lorsqu'une plateforme reçoit une notification valide concernant un produit contrefait, elle doit agir rapidement pour retirer le produit et empêcher sa remise en ligne. Coopération renforcée avec les autorités : Les plateformes doivent coopérer avec les autorités en fournissant les informations nécessaires sur les vendeurs et en aidant à l'identification des produits contrefaits. Elles doivent également signaler tout contenu suspect aux autorités compétentes. Digital Services Act (DSA) (5) Obligation de transparence : Les plateformes doivent publier des rapports réguliers sur leurs actions en matière de modération des contenus et sur les mesures mises en place pour lutter contre la contrefaçon. Ces rapports doivent inclure des informations sur le nombre de notifications reçues, les actions prises et les résultats obtenus. Digital Services Act (DSA) (6) – ex META 52 Digital Services Act (DSA) (7) – ex META Digital Services Act (DSA) (8) – Responsabilité des plateformes Responsabilité limitée sous conditions : responsabilité limitée pour les contenus tiers, à condition qu'elles n'aient pas la connaissance effective de l'existence de contenus illicites ou qu'elles agissent promptement pour les retirer une fois informées. Cette approche s'inscrit dans la continuité de la directive e-Commerce, mais le DSA clarifie et renforce les obligations de diligence. Pas de surveillance générale, mais des obligations spécifiques : obligations spécifiques de diligence aux grandes plateformes (dites « VLOPs » - Very Large Online Platforms) pour identifier et atténuer les risques systémiques, y compris la présence de contrefaçons. Digital Services Act (DSA) (9) – Responsabilité des plateformes Obligation de fournir un point de contact : point de contact accessible aux utilisateurs et aux autorités pour signaler les contenus illicites et recevoir des demandes d'information. nommer un représentant légal dans l'UE si pas de présence physique. Transparence des algorithmes et des publicités : Obligation d’informer les utilisateurs sur les critères utilisés pour le classement des produits et services, notamment si des techniques de publicité ciblée ou des partenariats commerciaux influencent ces classements. Obligation de fournir des informations sur les mesures de modération automatisée des contenus, y compris l'utilisation d'outils d’IA 53 Digital Services Act (DSA) (7) – Responsabilité des plateformes Obligations supplémentaires spécifiques pour les très grandes plateformes « Very Large Online Platforms » (VLOPs) = plateformes > 45 millions d’utilisateurs dans l’UE Évaluation des risques systémiques : mener des évaluations régulières des risques, notamment en matière de propagation de produits contrefaits. Mettre en place des mesures d’atténuation pour réduire ces risques. Audits externes : réguliers pour vérifier leur conformité aux obligations du DSA, y compris leurs mesures contre la contrefaçon. Accès aux données pour les chercheurs : afin de favoriser la transparence, chercheurs accrédités pourront accéder aux données pertinentes pour évaluer les risques liés aux contenus et aux produits illicites, y compris les contrefaçons. Renforcement des capacités opérationnelles des autorités Contrôles aux frontières : Augmenter les ressources et la technologie des douanes pour détecter plus efficacement les biens contrefaits aux points d'entrée, y compris par des scans et des systèmes de suivi. Équipes dédiées : Formation et mobilisation d'équipes spécialisées, comme les « cyberdouaniers », pour surveiller les flux de contrefaçon en ligne et les plateformes de vente. Structurer le circuit du renseignement: déploiement de nouvelles bases de données Coopération policière et douanière : Favoriser une coopération renforcée entre la police, les douanes, Europol et Interpol pour les enquêtes transfrontalières et le démantèlement des réseaux criminels transnationaux. 54 L’approche d’Europol et EMPACT Europol, en collaboration avec EMPACT, se concentre sur le démantèlement des réseaux criminels à travers une approche pluridisciplinaire. Coordonner les enquêtes et les arrestations à l’échelle transfrontalière. Échanger des renseignements en temps réel grâce à des plateformes dédiées comme COPIS (système européen anti-contrefaçon) et l’IP Enforcement Portal (IPEP), facilitant l'identification et la détention des biens contrefaits. Utiliser des techniques spécialisées pour traquer les réseaux criminels en ligne, en infiltrant par exemple les réseaux clandestins opérant sur le Darknet. Uncovering the ecosystem of Intellectual Property crime EUIPO-EUROPOL (10/2024) Coopération internationale et partenariats privés-publics Collaboration avec le secteur privé : Les plateformes de e-commerce, les transporteurs, les intermédiaires financiers Les titulaires de droits dans des initiatives conjointes pour surveiller, détecter, et retirer les contrefaçons du marché. Partenariats avec les ONG et associations : Travailler avec des organisations pour combiner expertise, analyse et action contre les réseaux de contrefaçon liés à d'autres types de criminalité organisée. Campagnes internationales : Participation aux programmes de sensibilisation et de formation internationale pour faire connaître les effets néfastes de la contrefaçon, comme les initiatives de l'OMD et de l'OMPI 55 Innovation technologique et outils de traçabilité Technologies de traçabilité : Déploiement de solutions numériques telles que la blockchain, la vérification des codes QR, et d'autres innovations permettant d'authentifier l'origine des produits et de garantir leur intégrité à chaque étape de la chaîne d'approvisionnement. Outils de surveillance avancés : Utiliser l'intelligence artificielle et les algorithmes de détection pour surveiller en continu les activités suspectes, notamment sur les plateformes numériques. Exemple: Early advanced data Sensibilisation et éducation du public Campagnes de sensibilisation : Informer les consommateurs des risques pour la santé et la sécurité liés aux contrefaçons, ainsi que des pertes économiques que cela entraîne pour l'économie nationale. Éducation des jeunes consommateurs et des entreprises : Des programmes éducatifs visant à promouvoir le respect de la propriété intellectuelle et la compréhension des effets délétères de la contrefaçon sur l'innovation et l'emploi. Encouragement des achats responsables : Initier des actions de promotion pour des choix de consommation éclairés et encourager les achats auprès de sources légitimes et sécurisées. 56 Manque de sensibilisation des consommateurs Accès facile aux produits contrefaits en ligne Méconnaissance des risques par les consommateurs Les consommateurs achètent des contrefaçons, attirés par des prix bas ou des offres trompeuses, sans être toujours conscients des conséquences économiques, sanitaires et environnementales associées. 57 Lutte contre la contrefaçon en ligne Introduction Organisation FH en matière de lutte anticontrefaçon 58 Etude OCDE 2021 réalisée sur les chiffres 2018 Tendances 59 Lutte contre les contrefaçons Sensibilisation des autorités et du public (lobbying) Saisies et raids (investigations et organisation) Soutien aux autorités (police, douanes, tribunaux, etc.) FH = point central Action de destruction de faux produits Vernichtungsaktion gefälschte Uhren von Stop Piracy https://www.youtube.com/watch?app=desktop&v=M1hFfveopv0 Prévention et lobbying Actions de sensibilisation auprès du public en Suisse (Stop Piracy) Collaboration et représentation au sein de différents organismes (Org. mondiale des douanes (OMD), Interpol, Europol, Anticounterfeiting Group (ACG), Union des fabricants (UNIFAB)) Informations fournies aux médias (reportages : ABE, TJ) Exemple : « A bon entendeur » : https://www.rts.ch/play/tv/a-bon- entendeur/video/contrefacons-une-vraie-industrie-?urn=urn:rts:video:9853516 60 Prévention et lobbying – StopPiracy «#fakefluencer Saisies et raids Spécificités de la contrefaçon en ligne Internet : un environnement complexe 61 Rôle déterminant des intermédiaires Les canaux de distribution surveillés 62 Evolution des retraits d’annonce Outils d’investigation numérique Les outils de surveillance Les sites de ventes dédiés 63 Les sites dédiés → pour vendre des produits contrefaits 64 65 66 67 Les plateformes de vente 68 69 70 71 Médias sociaux 72 Médias sociaux – outils spécifiques Inventivité des contrefacteurs 73 Exemple d’investigation Contrefaçons de haute qualité : Affaire Prestige Replica Affaire contrefaçons haute qualité Systématique de travail Suivi 24/7 par 4 personnes, 2 téléphones anonymisés Alerte publication intéressante sur groupe Whatsapp Capture de la publication Centralisation Revue et analyse postérieure 74 Shooting photo (sacs), éléments exploitables Localisation Immatriculation Eventuellement demandes d’informations au club 75 76 Location scooters 77 Maison familiale 78 Affaire contrefaçons haute qualité Trajets en avion 79 Affaire contrefaçons haute qualité 80 81 82 83 Affaire Prestige Replica 84 Conclusion L’augmentation du e-commerce provoque la hausse de la vente de contrefaçon en ligne Lutte anti-contrefaçon sur Internet est diverse: pas de solution unique mais moyens multiples Chaque canal de vente doit être traité avec des outils spécifiques tout en gardant une vision transversale La collaboration avec les intermédiaires entre le vendeur et l’acheteur est primordiale La sensibilisation du consommateur fait partie intégrante de la lutte anti-contrefaçon 85 Lutte anti-contrefaçon cours 9.12 Les 5 critères 1. Contrefaçon de marque (propriété intellectuelle) 2. Copie de design (modèle déposé) 3. Usage illicite d’une indication de provenance «SWISS MADE» 4. Fausse indication technique (chronographe, GMT etc..) 5. Faux poinçons officiels (métaux précieux) Comment détecter une contrefaçon ? ➔ Provenance ➔ Le prix ➔ La description floue et louche Quand il y a un doute ils ouvrent le paquet 86 Comment distinguer le vrai du faux ? ➔ L’aiguille n’a pas de centre est à juste été collée sur le cadran 87 Identification des poinçons officiels Analyse technique – identification 88 Analyse technique – rapport Exemple d’identification ➔ Poinçon saint Bernard très simplifié ➔ Ne ressemble pas vraiment 89  ➔ Plaque décorative style patek philippe visée sur une autre montre chinoise pas chère Laboratoire technique 90 Base de données centralisée →Analyse de marquage : tout ce qui est écrit sur la montre →Voir si plusieurs marquages ont été faits par le même outil, comme empreinte digitale Analyse SAC →Si les deux marquages sont identiques et les mêmes caractéristiques visuelles on va se dire qu’il vient du même atelier et fait par le même contrefacteur 91 Analyse : la méthode : l’empreinte Mise en relation des marquages Exploration des données ➔ Les marquages sont le plus souvent sur la couronne 92 93 Le design Quelques définitions Impression globale (= impression d’ensemble) - caractéristiques distinctives essentielles - pondération des caractéristiques Consommateur de référence - utilisateur averti → n’importe qui peut se rendre compte - client potentiel (≠ consommateur lambda) Etendue de protection - poids de la notoriété Processus d’examen Examen des faits - titres de protection / titulaire = demandeur - audition du défendeur Examen du design enregistré - caractéristiques distinctives essentielles Examen de l’objet contesté - caractéristiques reprises Conclusion - violation admise / violation rejetée 94 Enregistrement de design ➔ Montre richard mille ➔ Pourquoi on protège que la carrure plutôt que la montre mise sur le marché : ils utilisent cette carrure pour un grand nombre de modèle, plus efficace + si un contrefacteur décide de faire un cadran différent avec une autre boite richard mille pourra quand même agir contre cette montre Litige 95 Modèle cible Evaluation des chances de succès 96 Exercice 1 : Milus vs Cover ➔ La liaison des chiffres est centrale sur le 1 et sur le deuxième non, rejeté 97 Exercice 2 ➔ Oui les carrés et les ronds sont placés exactement au même endroit ➔ Même impression d’ensemble ➔ Coupable Exercice 3 98 Exercice 4 ➔ Cœur, positionnement, police HKWCF 2023 ➔ Rejeté car sur la montre il n’y a pas la deuxième ligne de bijoux 99  ➔ Pas de violation mais pourtant la marque Cartier est représentative de la panthère donc il y a quand même une volonté de copie. L’angle de la panthère est différent Réflexion MODS 100 Loi sur la Concurrence déloyale Une exploitation déloyale de la réputation d’autrui doit être admise lorsque le signe postérieur ressemble à tel point au signe antérieur qu’il suscite à tout le moins des associations et que le contrevenant parvient ainsi à transférer sur ses propres prestations l’image d’un produit renommé Audemars Piguet vs Swiss Legend (2014) Marque tridimensionnelle Les activités : protection de l’indication d’origine suisse « Swiss Made » Les montres «suisses» sont au bénéfice d’une appellation d’origine protégée et réglementée: 232.119 Ordonnance du 23 décembre 1971 réglant l'utilisation du nom «Suisse» pour les montres. Sommairement: Le développement technique est effectué en Suisse Le mouvement est suisse L’emboîtage et le contrôle final sont effectués en Suisse 101  60% au minimum du coût de revient (de la montre) sont générés en Suisse. Les activités : Exemple d’infraction « swiss made » ➔ Montre marqué suisse avec le fond china et un mouvement suisse assemblé en Thaïlande La Frankenstein : la provocation de H. Moser & Cie (2018) 102 Résolution de cas pratiques Exemples pratique de saisies douanières Utiliser les bases de données de droit de PI existantes Suisse https://www.swissreg.ch/ WIPO / OMPI https://www.wipo.int/fr/web/global-design-database https://designdb.wipo.int/designdb/en/index.jsp https://branddb.wipo.int/ Cas no 1 – donnée ¨ ➔ Indication de provenance Suisse ➔ Probable que ce ne soit pas du vrai swiss made ➔ Droit des marques : notion de cartier 103 Cas no 2 – donnée Plutôt violation design que marque Smiley protégé comme marque, surement licence pour pouvoir mettre le smiley 104