Control de Concentraciones - Aspectos Procedimentales y Sustantivos - Universidad Carlos III Madrid - 2024 PDF

CONTROL DE CONCENTRACIONES Aspectos procedimentales y sustantivos Beatriz de Guindos Talavera Master Asesoría Jurídica de Empresas Universidad Carlos III Madrid 18 de diciembre de 2024 Herramientas de la política de competencia Herramient...

CONTROL DE CONCENTRACIONES Aspectos procedimentales y sustantivos Beatriz de Guindos Talavera Master Asesoría Jurídica de Empresas Universidad Carlos III Madrid 18 de diciembre de 2024 Herramientas de la política de competencia Herramientas de la Política de Competencia Restaurar la competencia, Prevención de Promover la competencia remover efectos de comportamientos en todos los mercados y prácticas pasadas anticompetitivos futuros en la regulación pública PROCEDIMIENTO CONTROL DE PROMOCIÓN DE LA SANCIONADOR CONCENTRACIONES COMPETENCIA (ex post) (ex ante) (ex ante y ex post) VIGILANCIA (ex post) 2 Recuerdas…? 3  Algunas consideraciones previas El propósito del control de concentraciones La mayoría de las concentraciones no son dañinas para la competencia (reducen costes, aumentan la eficiencia) Control de concentraciones debe centrarse exclusivamente en identificar y prevenir concentraciones anticompetitvas Riesgo: poder de mercado unilateral o coordinadamente con rivales Objetivo: mantenimiento de la competencia (contrafactual) vs mejora de la competencia Análisis sustantivo legal basado en principios económicos robustos 4 Índice PARTE I. ASPECTOS PROCEDIMENTALES 1. Objetivo y definiciones 2. Notificación de concentraciones 3. Procedimiento: fases y plazos PARTE II. ANÁLISIS SUSTANTIVO 4. Definición de mercados 5. Mercados relevantes 6. Análisis de efectos 7. Compromisos o condiciones 8. Restricciones accesorias 9. Algunas cuestiones de actualidad 5 PARTE I. ASPECTOS PROCEDIMENTALES 6 1. Objetivo y definiciones 7  Control de concentraciones ¿Objetivos del análisis de concentraciones?  Preservar la competencia en los mercados  Identificar y evitar concentraciones susceptibles de obstaculizar significativamente la competencia  Proteger a los consumidores, no a los competidores 8  Control de concentraciones Régimen jurídico básico Normativa nacional  Ley 15/2007, de 3 de julio, de Defensa de la Competencia (LDC)  Real Decreto 261/2008, de 22 de febrero  Ley 3/2013, de 4 de junio, de creación de la CNMC  RDL 7/2021, de 27 de abril, de transposición de Directiva ECN+  RDL 5/2023 (medidas de carácter organizativo y de mejora de la eficiencia administrativa) Normativa comunitaria  El Reglamento (CE) nº 139/2004, de 20 de enero, sobre el control de las concentraciones entre empresas.  Comunicaciones de la Comisión Europea 9  ¿Qué es una concentración? Artículo 7 LDC: cambio estable del control de la totalidad o parte de una o varias empresas como consecuencia de: a) La fusión de dos o más empresas anteriormente independientes. b) La adquisición por una empresa de control sobre la totalidad o parte de una o varias empresas. c) La creación de una empresa en participación con plenas funciones y, en general, la adquisición del control conjunto sobre una o varias empresas. A B C Control ◦Capacidad para ejercer una influencia decisiva en la política comercial de la empresa objetivo. ◦Tipos ◦Exclusivo (positivo o negativo) ◦Conjunto (Dº Veto) ◦Formas de adquisición control ◦De jure: mediante acuerdo (adquisición de acciones o activos, pooling agreement…) ◦De facto: por la relevancia del socio, en base a comportamientos anteriores… Control estable Generalmente ≥2 años Política comercial ≠ protección socios minoritarios Nombramiento directivos, planes de negocios, inversiones, política de precios… VS Cambio objeto social, grandes inversiones…. Ejemplos prácticos ¿Es una concentración económica a efectos de la LDC?  HP (PC, hardware, impresoras…) abre un nuevo negocio para tonners  Inditex y H&M crean una nueva marca para vender conjuntamente ropa en países en los que no están presentes  Meta lleva a cabo una reestructuración interna fusionando Facebook y Whatsapp  Ford vende su fábrica de Almusafes (Alicante) con su fondo de comercio y activos materiales e inmateriales a otra empresa  Iberia toma el control de IAG (JV entre Iberia y British Airways) 2. Notificación de concentraciones 14  Notificación Obligaciones Notificación obligatoria para operaciones concentración que cumplen umbrales Suspensión de la ejecución hasta autorización (posibilidad de levantamiento de la suspensión)  Umbrales nacionales Notificación Cuota Facturació mercado n ≥ 30% + 10mio ∑ volumen de € adquiridos ó negocio partes en España ≥ 240 ≥ 50% mio € y volumen de negocios en España ≥ 60 mio € de al menos dos de ellas España es de los pocos países de la UE que tiene un umbral por cuota de mercado 16  Notificación ¿Obligación de notificar? ¿Quién? ¿Dónde y cuándo? CNMC Vs Comisión El obligado a notificar Europea Sujetos que adquieren “ONE STOP SHOP” control: Si no se cumplen umbrales Las partes que intervienen europeos: umbrales en una fusión/crean una individuales de Estados JV/adquieren control Miembros conjunto Mecanismos de La parte que adquiere flexibilidad: renvíos: arts. control exclusivo sobre una 9, 22, 4.4, 4.5. empresa o parte de una empresa. 17  ¿Qué es Gun Jumping? No notificar Ejecutar antes de ser autorizada STJUE ALTICE CONSECUENCIAS 9 noviembre infracción leve (multa hasta 1% facturación) 2023 requerimiento de notificación 18 Ejemplo ZAPATONES, S.A. ZAPATONES, S.A. adquiere 35% 20% el control exclusivo sobre MISCORDONES, S.L., que tiene un volumen de negocios >10 M€ y 30% 8% Si fuera MISCORDONES la que compra a ZAPATONES, SÍ sería notificable, porque se adquiere una cuota >30% Si MISCORDONES tuviera una cuota de ≥1% en el mercado de zapatos, SÍ sería 1% notificable, porque se incrementa una cuota >30% (factura >10M€) En ambos casos, hay que analizar TODOS los mercados: productos complementarios  Notificación Umbrales comunitarios Umbral 1 Umbral 2 ∑ volumen de ∑ volumen de negocios mundial negocio mundial ≥ >5000 mio € + 2500 mio € + en 3 países de la UE, ∑ volumen de negocios >100 mio €; en 3 países de la UE, el volumen de el volumen de negocios negocios individual de al menos 2 individual en la UE de al menos empresas >25 mio € y el volumen de negocios UE individual 2 empresas > 250 mio € salvo de al menos 2 de las empresas> 100 que cada 1 de las empresas mio €, salvo que cada 1 de las afectadas realice > 2/3 de su empresas realice > 2/3 de su volumen volumen de negocios en la UE de negocios UE dentro de 1 país de la en 1 país de la UE. UE. 20  Notificación Coordinación CE-EEMM ECN: fichas multinotificación, grupo de trabajo Otros mecanismos Reglamento 139/04: ◦Art 4.4 Empresa propone envío a país (ej: Día/El árbol). ◦Art 4.5 Empresa propone envío a CE. (ej: Facebook/Whatsapp) ◦Art 9 País propone envío a país (ej: Disa/Shell). ◦Art 22 País propone envío a CE (ej: Apple/Shazam) 21  Notificación Tipos de formulario Abreviado: Art. 56.1 LDC y 57.1 RDC ◦No solapamiento. ◦Escasa importancia ◦Paso de control conjunto a exclusivo ◦JV no opera en España Ordinario: Art 56.2 LDC y 57.2 RDC ◦No cumple 56.1 LDC ◦Exigencia por parte de la CNMC  Notificación Tasas por análisis de concentraciones ◦Hecho imponible: realización del análisis (no ejecución operación) ◦Devenga con la notificación (autoliquidación previa) ◦Importe variable: abreviados vs ordinarios en función facturación 23  3. Procedimiento: fases y plazos 24  Procedimiento Prenotificaci Notificación Instrucción Resolución ón  Voluntario  Obligatoria  No  Recomend si se ejecución ado cumplen hasta umbrales autorizació n Dirección de Consejo Competencia Posibilidad de consulta previa (3 meses máximo) 25  Fases y Procedimiento plazos PRIMERA SEGUNDA FASE FASE 1mes 3 meses (15 días abreviadas + prenotificada s)  Autorizar con o sin  Autorizar / acordar paso 2ª compromisos  Paso a segunda fase fase  Archivar Consejo  Remisión a la Comisión  Autorizar + compromisos/ de Europea Ministro  Archivar condiciones  Prohibir 26  Procedimiento Fases y plazos Hitos concentraciones en segunda fase  Informe de paso a segunda fase  Nota sucinta pública 10 días alegaciones  Informe no vinculante CCAA muy afectada  Pliego de concreción de hechos 10 días alegaciones interesados  Posible vista  Informe y Resolución 27  Procedimiento Plazos Silencio positivo Requerimientos de información ◦a notificante, test de mercado ◦Pueden suspender el plazo Informe cruzado sectores regulados (no suspende) Compromisos ◦20 días para presentarlos ◦Incrementan el plazo ◦+10 días 1º fase ◦+20 días 2º fase ◦Estructurales o de comportamiento + test 28 PARTE II. ANÁLISIS SUSTANTIVO 29  TEST: SLC (Substantial lessening of competition) Determinar: 1) Poder de mercado (unilateral / coordinado) 2) Efectos Pro/Anticompetitivos (horizontales / verticales /conglomerales) 3) Factores compensatorios IMPORTANTE Evolución desde test de dominancia a test de afectación significativa de la competencia 1. Definición de mercados 31  Definición de mercado Elemento objetivo Sector económico + Asociaciones sectoriales Bienes y servicios comercializados Producto Parte valorativa Delimitación de mercados Geográfico IMPORTANTE Puede determinar si una operación es o no notificable Necesario revisar precedentes nacionales y comunitarios  Definición de mercado Mercado de producto ◦Sustituibilidad por el lado de la demanda ◦Cualidades, gustos, disponibilidad, precio… ◦Sustituibilidad por el lado de la oferta ◦Capacidad de los competidores de otros productos de comercializar en un espacio breve de tiempo el producto. ◦Know-how, patentes, activos específicos, fuentes de insumos, canales de distribución…  Ejemplo 1: agua mineral ¿Cuáles son los sustitutos? ¿Todas las bebidas no ¿Todas las bebidas alcohólicas? comerciales? Ejemplo 2: hamburguesas PRECIO CALIDAD  Definición de mercado Mercado geográfico: ◦Ver fuerzas competitivas ◦Competencia real y potencial ◦Disponibilidad de desplazamiento ◦Normativa / restricciones específicas Ejemplos: - Medicamentos - Supermercados - Electricidad - Pan envasado  Ejemplo 3: estaciones de servicio Área Norte - Madrid Área Parque de Doñana 2. Mercados relevantes 38  Mercados relevantes - afectados Mercado relevante: ◦Solapamiento horizontal con cuota combinada >15% ◦Solapamiento vertical >25% Búsqueda de cambio en el poder de mercado que lleve a posibles efectos (coordinados o no coordinados). Importante conocer TODOS los mercados en los que operan las partes, aunque sean participaciones minoritarias  Mercados relevantes Cuotas: ◦Solapamientos