9. Control de Concentraciones en Competencia

CONTROL DE CONCENTRACIONES: Aspectos Procedimentales y Sustantivos

• El control de concentraciones busca preservar la competencia en los mercados.
• La mayoría de las concentraciones no dañan la competencia, reducen costos y aumentan la eficiencia.
• El control de concentraciones se centra en identificar y prevenir concentraciones anticompetitivas.
• El riesgo principal es el poder de mercado unilateral o coordinadamente con rivales.
• El objetivo es el mantenimiento de la competencia (contrafactual) y la mejora de la competencia.
• El análisis sustantivo legal se basa en principios económicos robustos para prevenir que los mercados se vuelvan monopolísticos.
• Hay procedimientos sancionadores (ex post) para restaurar la competencia tras prácticas anticompetitivas.
• Se realiza un control preventivo (ex ante) de concentraciones para prevenir comportamientos anticompetitivos futuros.
• La promoción de la competencia se lleva a cabo para todos los mercados, incluyendo la regulación pública (ex ante y ex post).

HERRAMIENTAS DE LA POLÍTICA DE COMPETENCIA

• PROCEDIMIENTO SANCIONADOR: Se usa para restablecer la competencia, eliminando los efectos de prácticas pasadas (ex post).
• CONTROL DE CONCENTRACIONES (ex ante): Se utiliza para prevenir comportamientos anticompetitivos.
• VIGILANCIA (ex post): Se realiza una vigilancia contínua del mercado para observar comportamientos y tendencias potenciales.

¿QUÉ ES UNA CONCENTRACIÓN?

• Cambio estable del control de la totalidad o parte de una o varias empresas, resultante de:
  • Fusión de dos o más empresas anteriormente independientes.
  • Adquisición por una empresa del control sobre la totalidad o parte de una o varias empresas.
  • Creación de una empresa en participación con plenas funciones, y adquisición del control conjunto sobre una o varias empresas.
• Control: Capacidad para ejercer influencia decisiva en la política comercial de la empresa objetivo
• Tipos: Exclusivo (positivo o negativo) y Conjunto (derecho de veto)
• Formas de adquisición de control:
  • De jure: Mediante acuerdo (adquisición de acciones o activos, pooling agreement)
  • De facto: Relevancia del socio, basados en comportamientos anteriores.
• Control estable: Generalmente ≥ 2 años, implica modificaciones en la política comercial, nombramiento de directivos, planes de negocios, inversiones. Cambios en el objeto social o grandes inversiones que afectan a largo plazo.

EJEMPLOS PRÁCTICOS DE CONCENTRACIONES ECONÓMICAS

• Ejemplos de concentraciones que sí son notificables a la LDC
• Ejemplos de concentraciones que no son notificables a la LDC.

NOTIFICACIÓN DE CONCENTRACIONES

• Notificación Obligatoria: Para operaciones de concentración que cumplen umbrales específicos (ex ante).
• Suspensión de la ejecución hasta autorización: Se suspende la operación hasta que la autoridad competente la autorice (posibilidad de levantar la suspensión).
• Umbrales nacionales:
  • Cuota de Mercado ≥ 30% + 10 millones de euros adquiridos o ≥ 50%
  • Volumen de negocio en España ≥ 240 millones de euros y volumen de negocios en España ≥ 60 millones de euros de dos o más empresas.

OBLIGACIÓN DE NOTIFICAR

• ¿Quién?: Sujetos que adquieren control (las partes en una fusión, creación de una JV o adquisición de control conjunto).
• ¿Dónde y cuándo?: CNMC (España) vs Comisión Europea (cuando se cumplen umbrales europeos). "One-Stop-Shop": un solo punto para cumplir con las regulaciones. Flexibilidad (renvíos).

¿QUÉ ES GUN JUMPING?

• Ejecución de una concentración antes de obtener la autorización.
• Consecuencias: Infracción leve (multa hasta 1% facturación) y requerimiento de notificación.

UMBROLES COMUNITARIOS

• Umbral 1: Volumen de negocios mundial > 5.000 millones de euros + volumen de negocios individual en la UE de al menos dos empresas que superan los 250 millones de euros, a excepción de que una de las empresas supere 2/3 de su volumen de negocio.
• Umbral 2: Volumen de negocios mundial > 2500 millones de euros + en 3 países de la UE >100 millones de euros, con al menos dos empresas con >25 millones de euros exceptuando cuando una empresa superen >2/3 de su volumen de negocios.
• Coordinación CE-EEMM (Comisión Europea y Estados miembros): ECN (ficha multinotificación, grupo de trabajo)

TIPOS DE FORMULARIO

• Abreviado (Art. 56.1 LDC y 57.1): No solapamiento. Escasa importancia. Paso de control conjunto a exclusivo. No opera en España.
• Ordinario (Art. 56.2 LDC y 57.2): No cumple con el Art. 56.1 LDC. Exigencia por parte de la CNMC.

TASAS POR ANÁLISIS DE CONCENTRACIONES

• Hecho imponible: Realización del análisis (no ejecución de la operación).
• Devenga con la notificación (autoliquidación previa).
• Importes variables según formulario (abreviados vs ordinarios) y facturación.

PROCEDIMIENTO: FASES Y PLAZOS

• Fases: Prenotificación, Notificación, Instrucción y Resolución.
• Posibilidad de consulta previa (máximo 3 meses).
• Plazos: Primera fase (1 mes abreviadas + prenotificadas)(autorizar con o sin compromisos, paso a segunda fase, remisión a la Comisión Europea, archivar). Segunda fase (3 meses) (autorizar, acordar paso 2ª fase, archivar, autorizar + compromisos de condiciones, prohibir).
• Hitos segunda fase: Informe de paso, Nota sucinta pública, 10 días alegaciones, Informe no vinculante, Pliego de concreción, 10 días alegaciones interesados, Posible vista, Informe y Resolución.
• Plazos: Silencio positivo (notificante, test de mercado, suspender plazo), Informe cruzado sectores regulados (no suspende), Compromisos (20 días, incrementan el plazo + 10/20 días fases).

PARTE II. ANÁLISIS SUSTANTIVO:

DEFINICIÓN DE MERCADOS

• Elemento objetivo: Sector económico + Asociaciones sectoriales. Bienes y servicios comercializados.
• Parte valorativa: Delimitación de mercados. Producto, Geografía.
• Consideraciones importantes: Identificación de si una operación es o no notificable y revisión de precedentes nacionales y comunitarios.
• Mercado de producto: Sustituibilidad desde la demanda (cualidades, gustos, precio, disponibilidad) y desde la oferta (capacidad de otros competidores de comercializar el mismo producto rápidamente considerando know-how, patentes, activos, fuentes de insumos).
• Mercado geográfico: Competencia real y potencial, disponibilidad de desplazamiento, normativa / restricciones específicas.

MERCADOS RELEVANTES

• Mercado relevante: Solapamiento horizontal con cuota combinada >15%. Solapamiento vertical > 25%.
• Análisis de cambio del poder de mercado para detectar efectos coordinados o no coordinados.
• Importante conocer todos los mercados en los que participan las empresas para considerar participaciones minoritarias.
• Cuotas: Solapamientos <40% no suponen generalmente peligro para la competencia. Análisis de la estructura del mercado (índices de concentración).
• Poder compensador de la demanda (poder de negociación vs. poder de mercado), importancia de la innovación, stocks, maverick, historial de problemas de competencia en el mercado, barreras de entrada y eficiencias .

ANÁLISIS DE EFECTOS

• Efectos horizontales: Desaparición de un competidor, posición de las partes en el mercado (cuotas, fortaleza), facilidad de los clientes para cambiar de proveedor, fidelización de marca y competencia.
• Efectos verticales: Menos probabilidad de obstaculizar la competencia que efectos horizontales, posibilidad de eficiencias y relevancia del poder de mercado en las empresas.
• Efectos conglomerado: Reforzar las actividades complementarias con la posibilidad de vincular productos (mismos clientes) y apalancar una posición en un mercado en otro.

FACTORES COMPENSATORIOS

• Contestabilidad del mercado (probabilidad de entrada exitosa).
• Poder de demanda (switching).
• Empresa en quiebra (interpretación restrictiva). Abandono del mercado por la target en cualquier caso, y existencia de alternativas menos dañinas para los activos de la empresa.

EFICIENCIAS

• Alegadas y acreditadas por las partes. Especificas a la transacción. En beneficio del consumidor (trasladables). Cuantificables.

COMPROMISOS O CONDICIONES

• Remedios: Estructurales, de comportamiento, híbridos.
• Determinación del Consejo de Ministros: Criterios de interés general (defensa y seguridad nacional, protección de la salud pública, libre circulación, protección del medio ambiente, promoción innovación, garantía de objetivo), regulación sectorial

RESTRICCIONES ACCESORIAS (RRAA)

• Autorización de la concentración que comprende las RRAA, (fuera de análisis como acuerdo entre empresas), considerando restricciones directamente vinculadas a la concentración y necesarias a tal fin (objetivamente, económicamente, transición suave).
• Principio general: protegen al comprador. Comunicaciones de la Comisión.

ALGUNAS CUESTIONES DE ACTUALIDAD

• Digitalización, modificación del derecho de competencia actual.
  • Umbrales: facturación vs valor transacción vs cuota de mercado;
  • Análisis dinámico vs estático, acción económicos
  • Acciónistas minoritarios.
  • Otras dimensiones de competencia: datos, privacidad
• Desafíos relevantes: Killer acquisitions, cooperación entre EEMM, sistema de reenvíos eficaz, regulación ex ante, PSD2, RPD, Plataformas y entrada en vigor DMA.

DEBATAS RECIENTES

• Campeones Europeos vs Nacionales.
• Prohibición de Siemens/Alstom.
• Informe Draghi 2024.
• Política de competencia como solución.
• Prioridades de la nueva Comisión europea y la autonomía estratégica (impulsar la competitividad europea).
• Reforma Directrices sobre Control Concentraciones.

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Este cuestionario explora los aspectos fundamentales del control de concentraciones en la política de competencia. Se analizan conceptos clave como el poder de mercado, herramientas utilizadas y los objetivos que se buscan mantener. Ideal para estudiantes de derecho y economía interesados en la regulación de mercados.