Insolvenčno in stečajno pravo PDF

Prof. dr. Branko Korže Insolvenčno in stečajno pravo Kaj storiti, ko se poruši ravnovesje in pravni subjekt postane insolventen?  Vzroki podjetniških kriz in sanacija! notranji vzroki ; zunanji vzroki; s sanacijo se ukvarjajo: - - Loading… ekonomska,...

Prof. dr. Branko Korže Insolvenčno in stečajno pravo Kaj storiti, ko se poruši ravnovesje in pravni subjekt postane insolventen?  Vzroki podjetniških kriz in sanacija! notranji vzroki ; zunanji vzroki; s sanacijo se ukvarjajo: - - Loading… ekonomska, organizacijska, - finančna in - pravna veda, ki opredeljuje okvire za vodenje postopkov - razvila je insolvenčno in stečajno pravo kot posebno disciplino!  Pravni viri stečajnega prava Zakon o finančnem poslovanju, postopkih zaradi insolventnosti in prisilnem prenehanju (Uradni list RS, št. 176/21 – uradno prečiščeno besedilo, 178/21 – popr. in 196/21 – odl. US) - usklajen z Uredbo sveta EU o insolvenčnih postopkih št. 1346/2000 in skladen z Direktivo 2001/17/ES EU o reorganizaciji in prenehanju zavarovalnic in Direktivo 2001/24/ES EU o reorganizaciji in prenehanju kreditnih institucij; ZFPPIPP zakon ureja: 1. finančno poslovanje pravnih oseb, 2. postopke zaradi insolventnosti nad p.o. in f.o. ter 3. postopke prisilnega prenehanja p.o.  Postopki zaradi insolvetnosti: Insolvenčno pravo ureja: - postopek prisilne poravnave, - postopek poenostavljene prisilne poravnave in - stečajne postopke; Loading… Stečajni postopki: - stečajni postopek nad pravno osebo, - postopek osebnega stečaja in - postopek stečaja zapuščine. Postopka prisilnega prenehanja sta: - izbris iz sodnega registra brez likvidacije in - prisilna likvidacija.  Izbris iz sr brez likvidacije in Prisilna likvidacija p.o. se izbriše iz SR brez likvidacije: - če je prenehala poslovati, nima premoženja, - če ne posluje na poslovnem naslovu, vpisanem v SR, - če zakon iz drugih razlogov tako določa. sodišče začne postopek prisilne likvidacije: - po ex offo, ko zakon tako določa, - na predlog osebe, ki jo zakon pooblašča. stranke postopka prisilne likvidacije so družbeniki pravne osebe, nad katero se vodi postopek.  Načela finančnega poslovanja Temeljijo na standardih: - poslovne morale, - vestnosti in poštenja, - običajev, dobrih praks v poslovnih razmerjih, - razumnosti, - skrbnosti, itd. Omogočajo: - ohranjaje predvidljivosti in urejenosti ter - pravne varnosti! Zagotavljajo: učinkovito poslovanje.  Finančnoposlovna načela so: rentabilnosti, zanesljivosti, likvidnosti (kratkoročna plačilna sposobnost), kapitalske ustreznosti (dolgoročna plačilna sposobnost), trajne solventnosti in obvladovanja tveganj.  Postopki zaradi insolvenotnosti obsegajo 1. preventivne ukrepe vodstva za preprečevanje nastankov vzrokov insolventnosti in 2. ukrepi za odpravo vzrokov – odprava podjetniške krize: - pod nadzorom sodišča dolžnik predstavi ukrepe finančnega prestrukturiranja za odpravo vzrokov (KRITERIJ: možnost preživetja in boljši položaj upnikov kot v primeru stečaja!!!), 3. stečaj – posebna oblika prisilnega prenehanja, ko gospodarski subjekt upnikom ni sposoben trajno in v celoti poravnavati svojih obveznosti (eliminacija plačilno nesposobnega subjekta iz trga!).  Kratkoročna in dolgoročna plačilna sposobnost kratkoročna: je sposobnost p.o. ali f.o. v določenem časovnem obdobju poravnati vse obveznosti, ki so v tem obdobju zapadle; dolgoročna: je trajna sposobnost p.o. ali f.o. izpolniti vse obveznosti ob njihovi zapadlosti (DOMNEVA: p.s. je sposoben, če je obseg dolgoročnih virov financiranja zadosten glede na obseg in vrste poslov, ki jih opravlja, ter glede na tveganja, ki jim je pri tem izpostavljen! 10  Insolvenca dolžnika insolventnost je ekonomsko-finančno stanje dolžnika, ko ta: - v daljšem obdobju ni sposoben Loading… poravnati vseh svojih zapadlih obveznosti - trajnejša nelikvidnost ali - ko je postal dolgoročno plačilno nesposoben.  Domneva trajnejše nelikvidnosti - dolžnik več kot 2 meseca zamuja s plačili v višini 20% ali več v zadnjem letnem poročilu izkazanih obveznosti, - izvršbe niso realizirane v 60. dneh (oz. v 90. dneh s prekinitvami), - nima odprtega bančnega računa, …. ; - zamuja s plačilom plač delavcem do min. plače – domneva ni izpodbojna (praesumptio iuris et de iure)! - zamuja s plačilom davkov in prispevkov od plač – domneva ni izpodbojna!  Uresničevanje prisilne poravnave - ne uresničuje obveznosti iz potrjene PP: - do upnikov in - ločitvenih upnikov ali ko ne uresničuje - drugih ukrepov finančnega prestrukturiranja (zamuja nad 2 meseca). domneve se lahko izpobije (praesumptio iuris tantum), razen v primerih, ko pravi, da so neizpobojne (praesumptio iuris et de iure)!  Insolvenca potrošnika dolžnik več kot 2 meseca zamuja s plačilom obveznosti, ki presegajo trikratnik njegove plače, nadomestila ali drugih prejemkov, nezaposlen dolžnik zamuja s plačilom nad 1000 € več kot 2 meseca.  Dolgoročna plačilna nesposobnost - vrednost dolžnikovega premoženja je manjša od vsote njegovih obveznosti, - ko izguba pri kapitalskih družbah doseže polovico osnovnega kapitala in je ni mogoče pokriti v breme prenesenega dobička ali iz rezerv.  Odgovornost poslovodstva in NS poslovodstvo mora pri vodenju poslov družbe ravnati s profesionalno skrbnostjo poslovnofinančne stroke in si pri tem prizadevati, da je družba vedno kratkoročno in dolgoročno plačilno sposobna, člani poslovodstva so solidarno odgovorni družbi za škodo, ki nastane zaradi kršitve njihovih obveznosti, nadzorni svet mora pri izvajanju svojih pristojnosti in odgovornosti za opravljanje nadzora nad vodenjem poslov družbe redno preverjati: - ali je družba kratkoročno in dolgoročno plačilno sposobna in - ali poslovodstvo ravna v skladu s pravili zakona. člani nadzornega sveta so solidarno odgovorni družbi za škodo, ki jo je imela zaradi kršitve njihovih obveznosti. 16  Skupna načela insolvenčnih postopkov 1. načelo enakega obravnavanja – vsi upniki, ki so v razmerju do insolventnega dolžnika, so v enakem položaju, potrebno jih je obravnavati enako!!! 2. načelo zagotavljanja najboljših pogojev za plačilo upnikov - postopek je treba voditi tako, da se zagotovijo najugodnejši pogoji glede višine plačila in rokov za plačilo terjatev upnikov!!!, 3. načelo hitrosti postopkov – sodišče mora izvajati dejanja v zakonitih rokih, z nadzorom nad upraviteljem mora zagotoviti, da jih izvaja tudi upravitelj!!! 4. obveznost mediacije - sodišče, ki vodi postopek, napoti stranke postopka in upravitelja v postopek mediacije, kadar oceni, da je to za rešitev spora primerno!!! Preventivno finančno prestrukturiranje – obligacijski posel! nad dolžnikom, za katerega je verjetno, da bo v obdobju enega leta postal insolventen, se omogoči, da na podlagi sporazuma o finančnem prestrukturiranju izvede ustrezne ukrepe prestrukturiranja svojih finančnih obveznosti in druge ukrepe finančnega prestrukturiranja, potrebne, da odpravi vzroke, zaradi katerih bi lahko postal insolventen. za začetek soglasje upnikov s 30% terjatev, za sklenitev 75%, postopek preventivnega prestrukturiranja je dovoljeno voditi nad p.o.: - ki ima položaj kapitalske družbe, - ki ima značaj majhne, srednje ali velike družbe in - nad katero je dovoljeno voditi postopek prisilne poravnave. postopek poteka smiselno enako kot postopek PP: - dolžnik mora upnikom, ki so stranke postopka preventivnega prestrukturiranja, povrniti sorazmeren del stroškov, ki jim nastanejo z udeležbo v postopku in za katere je po splošno uveljavljeni poslovni praksi običajno, da jih nosi dolžnik. namen postopka preventivnega prestrukturiranja - sporazum o finančnem prestrukturiranju! 18  Ločitvena in izločitvena pravica ločitvena pravica upnika je pravica do plačila njegove (zavarovane) terjatve iz določenega premoženja insolventnega dolžnika pred plačilom terjatev drugih upnikov, izločitvena pravica je pravica lastnika premične stvari, da od insolventnega dolžnika zahteva, da mu njegovo premično stvar, ki jo ima insolventni dolžnik v posesti, izroči! 19  Postopek prisilne poravnave je namenjen odpravi vzrokov insolventnosti in usposobitvi dolžnika za uspešno poslovanje; pogoj je, da so z izvedbo postopka PP upniki v ugodnejšem položaju kot bi bili, če bi bil nad dolžnikom izveden stečaj; dolžnik mora upnikom zagotoviti informacije o insolventnosti, prestrukturiranju, ki bo omogočilo odpravo vzrokov in o boljšem položaju kot v primeru stečaja!!!  Ukrepi poslovodstva zaradi insolventnosti če družba postane insolventna, mora poslovodstvo v enem mesecu po nastanku insolventnosti NS predložiti poročilo o ukrepih finančnega prestrukturiranja (opis finančnega položaja družbe, analizo vzrokov in mnenje poslovodstva, ocena ali obstaja najmanj 50% verjetnost, da bo mogoče uspešno izvesti finančno prestrukturiranje tako, da bi družba znova postala kratkoročno in dolgoročno plačilno sposobna, če je mnenje poslovodstva pritrdilno, mora poročilo o ukrepih finančnega prestrukturiranja vsebovati predlog prisilne poravnave, NS mora dati mnenje o poročilu o ukrepih finančnega prestrukturiranja v petih delovnih dneh po prejemu tega poročila, mnenje NS mora vključevati presojo: - ali je družba insolventna in - ali so potrebni in ustreznosti ukrepov. 21  Začetek Postopaka prisilne poravnave za vložitev predloga za začetek postopka PP je legitimiran dolžnik, osebno odgovorne družbenik dolžnika, pri majhnih, srednjih in velikih družbah dolžnicah tudi upniki! predlog mora vsebovati: - poročilo o finančnem položaju dolžnika, - revizorjevo poročilo – brez pridržkov!, - načrt finančnega prestrukturiranja, - poročilo pooblaščenega ocenjevalca podjetij s pritrdilnim mnenjem, - dokaz o plačilu predujma. Ponudba dolžnikovim upnikom za zmanjšanje njihovih navadnih terjatev in odlog plačila zmanjšanega dolga, vsem navadnim upnikom mora dolžnik ponuditi glede na sorazmerje njihovih terjatev do celotnega dolga enake plačilne pogoje oziroma enak položaj pri prenosu terjatev na dolžnika kot stvarni vložek. 23  Postopek prisilne poravnave o začetku postopka PP odloča sodišče, če se z njim strinjajo upniki, posledica začetka: - omejitev poslov od uvedbe do začetka, - omejitev poslov po začetku (soglasje sodišče) – kot je prodaja premoženja, najem posojila/kredita, prepoved neenakega obravnavanja upnikov, dajanja poroštev, itd. rok za prijavo terjatev znaša 30 dni od objave oklica, upnik lahko vloži v roku 15 dni ugovor proti osnovnemu seznamu preizkušenih terjatev, upnik, ki terjatve ne prijavi, terjatve ne izgubi, izgubi pa glasovalno pravico o PP, glasovanje poteka preko portala AJPES 1 mesec po pozivu, PP je sprejeta, če zanjo glasujejo upniki, ki imajo skupaj najmanj 6/10 vseh terjatev, 24  Obveznosti poslovodstva po potrditvi prisilne poravnave poslovodstvo mora zagotoviti, da se ukrepi finančnega prestrukturiranja iz programa izvedejo!, poslovodstvo mora za vsako koledarsko trimesečje sestaviti poročilo o izvajanju ukrepov finančnega prestrukturiranja, poslovodstvo mora poročilo predložiti sodišču, ki je odločalo o potrditvi prisilne poravnave, sodišče mora poročilo objaviti v treh delovnih dneh po prejemu. 25  Učinki potrjene PP nima učinkov na zavarovane terjatve, nima učinkov na prednostne terjatve: - na plače delavcev za zadnje 3 mesece, - odškodnine, povezne z delom in poklicnih boleznimi, odpravnine, davki in prispevki od plač, - na izločitvene pravice, v primeru, da PP ni sprejeta, sodišče postopek s sklepom ustavi in izda sklep o začetku stečajnega postopka!  Stečajni postopek 1. stečajni postopek nad 1. pravno osebo, 2. f.o. in f.o. kot potrošnikom in 3. zapuščino, 2. namen stečajnega postopka je poplačilo terjatev upnikov hkrati iz celotnega premoženja in v enakih sorazmernih deležih! 3. stečajna masa: premoženje ob začetku in premoženje nastalo po začetku postopka: - prodaja premoženja, - izterjava terjatev, - najemnine, - izpodbojni zahtevki, - odškodnine, - prihodki iz nadaljevanja poslovanja… unovčeni del steč. mase – stroški = razdelitvena masa! stečajna masa: splošna in posebna (predmet ločitvene pravice - terjatev, zavarovana z ločitveno pravico - terjatev zavarovana z zastavno pravico), izločitvena pravica – lastnina tretjih oseb na premičnih stvareh v posesti stečajnega dolžnika! 27 Stečaj Zvon Holding  Vložitev predloga za začetek stečaja če družba postane insolventna, mora poslovodstvo v enem mesecu NS predložiti poročilo o ukrepih finančnega prestrukturiranja, ki mora vsebovati: - opis finančnega položaja družbe, - analizo vzrokov za insolventnost in Loading… - mnenje poslovodstva, ali obstaja najmanj 50% verjetnosti, da bo mogoče uspešno izvesti finančno prestrukturiranje družbe tako, da bi družba znova postala kratkoročno in dolgoročno plačilno sposobna. poslovodstvo mora v treh delovnih dneh vložiti predlog za začetek stečajnega postopka: - če je mnenje o “preživetju” odklonilno ali - če skupščina ne sprejme predlaganega sklepa o dokapitalizaciji. 29  PREDLAGATELJI STEČAJA predlagatelji: - dolžnik (poslovodstvo), - osebno odgovoren družbenik dolžnika, - upniki stečajnega dolžnika, - Jamstveni preživninski in invalidski sklad. sklep sodišča o začetku stečajnega postopka z oklicem, da naj upniki v roku 3 mesecev prijavijo svoje terjatve, ter ločitvene in izločitvene pravice; zamuda roka za prijavo ima za posledico izgubo pravice!!! nastop poledic začetka!  Predpostavke stečajnega postopka in posledice začetka predpostavke za začetek: - aktivna in pasivna legitimacija in plačilo predujema, - materialne – insolventnost. pravne posledice začetka postopka (objava oklica): - materialnopravne posledice: - prenehanje pooblastil - prenehanje veljavnosti nalogov, ponudb - pretvorba denarnih in občasnih terjatev in - odškodninska odgovornost, - izpodbijanje (pogoji), - odstop od vzajemno neizpolnjenih pogodb in najem. pog. - procesne: - izvršba in zavarovanje - pravdni postopki - zemljiškoknjižni postopki 31 Upravitelj v postopkih zaradi insolventnosti je organ postopka oziroma procesni organ sodišča, je zakoniti zastopnik stečajnega dolžnika (245. člen ZFPPIPP), obveznosti upravitelja: - varovanje in uresničevanje interesov upnikov; - vodi posle insolvenčnega dolžnika, - zastopa dolžnika pri procesnih in drugih pravnih dejanjih, - pravna dejanja v zvezi z oblikovanjem in unovčenjem stečajne mase, ……. presoja njegovega dela po standardu profesionalne skrbnosti (vestnost in poštenje, enakopravno in nediskriminatorno, ….), imenuje ga sodišče iz liste Ministrstva za pravosodje! 32  Upniški odbor je organ upnikov, ki v postopku zaradi insolventnosti opravlja procesna dejanja, za račun vseh upnikov, upniški odbor je treba oblikovati: - v postopku prisilne poravnave, - v stečajnem postopku, če tako zahtevajo upniki. število članov določi sodišče, število mora biti liho in ne sme biti manjše kot tri, v postopku PP sodišče imenuje člane UO s sklepom o začetku postopka, upnike, ki so imetniki navadnih terjatev do dolžnika v najvišjem skupnem znesku. predlog za člana lahko da vsak upnik, Upniški odbor je pristojen: - daje sodišču mnenja ali soglasja, - obravnava poročila upravitelja in drugo. 33  Prijava terjatev prijava navadnih terjatev: - vse terjatve nastale do začetka postopka, - terjatve nastale po začetku (ko to določa zakon), roki za prijavo so materialni in prekluzivni; tudi ločitvena pravica mora biti prijavljena v roku (izjema 298a. čl. ZFPPIPP) prijava izločitvene pravice - nepravočasnost prijave povzroči prenehanje ovire za prodajo premoženja, ki je predmet te pravice. če upnik zamudi rok za prijavo ločitvene pravice, ločitvena pravica preneha. 34  Preizkus terjatev seznam terjatev in preizkušenje terjatev, prerekanje terjatve, uveljavljanje ločitvenih in izločitvenih pravic ter ugotavljanje obstoja terjatev in pravic v pravdnem postopku, pogoji, da dolžnik nadaljuje s poslovanjem je – končanje nujnih poslov: - zaradi ugodnejših pogojev za prodajo premoženja – višja kupnina, če ne krši načela omejevanja tveganj, ….. - zaradi preprečitve zmanjšanja stečajne mase, - če se ne zavlačuje! 35  Prijava ločitvene in izločitvene pravice v stečaju terjatve zavarovana z ločitveno pravico mora upnik v stečajnem postopku v roku za prijavo prijaviti, če upnik zamudi rok za prijavo LOČITVENE pravice, ločitvena pravica PRENEHA (298/5. čl.)! če upnik zamudi rok za prijavo IZLOČITVENE pravice iz prvega odstavka tega člena, izločitvena pravica NE PRENEHA (299/4. čl.)!  Upravljanje in unovčenje stečajne mase Upravljanje stečajne mase: 1. oddaja premoženja stečajnega dolžnika v najem, 2. nalaganje denarnega dobroimetja stečajnega dolžnika, 3. sklenitev sodne ali izvensodne poravnave oziroma izvedba drugih pravnih poslov, Unovčenje stečajne mase: 1. prodaja premoženja stečajnega dolžnika, 2. izterjava terjatev in 3. sklenitev drugih pravnih poslov za uresničitev premoženjskih pravic. 37  Izpodbijanje pravnih dejanj stečajnega dolžnika pravni posli, ki jih je stečajni dolžnik sklenil v zadnjih 12. mesecih pred uvedbo stečajnega postopka, pravni posli in dejanja, s katerimi je stečajni dolžnik zmanjšal čisto vrednost premoženja stečajnega dolžnika v zadnjih 36. mesecih pred uvedbo stečajnega postopka, oseba, v korist katere je pravni posel bil pa je vedela ali bi morala vedeti, da je dolžnik insolventen, če je bil posel brez protivrednosti ali je bil neznatne protivrednosti prejemnika, ni treba dokazovati, da je vedela za insolventnost, za izpodbijanje je legitimiran stečajni upravitelj in upnik.  Razdelitev stečajne mase poplačilo prednostnih, nato navadnih in nato podrejenih terjatev, če masa zadošča za poplačilo vseh terjatev, se ostanek razdeli med delničarje oziroma družbenike, če premoženja ni mogoče vnovčiti, ali bi to zahtevalo nesorazmerne stroške, se razdeli med delničarje oziroma družbenike, če prevzemnikov ni, se prenese na državo ali lokalno skupnost.  Član poslovodstva ali nadzornega sveta je odgovoren upnikom za škodo - ni pravočasno opravilo dejanj, - ni zagotovil enake obravnave upnikov, odškodnina je omejena do višine dvakratnega skupnega zneska vseh njegovih prejemkov za opravljanje funkcije člana poslovodstva ali NS v letu, v katerem je bilo izvedeno ali opuščeno dejanje in ne manj kot: 1. pri veliki družbi 150.000 €, 2. pri srednji družbi 50.000 € in 3. pri majhni ali drugi pravni osebi 20.000 €. 40  Stečaj nad premoženjem f.o. sodišče je pristojno za vodenje postopka osebnega stečaja: 1. proti fizični osebi, ki ima stalno ali začasno prebivališče v RS, 2. proti potrošniku, ki nima niti stalnega niti začasnega prebivališča v RS, v RS pa prejema plačo ali druge stalne prejemke ali ima premoženje v RS in 3. proti podjetniku ali zasebniku, ki nima niti stalnega niti začasnega prebivališča v RS ali s sedežem v RS. namen postopka osebnega stečaja: 1. plačilo vseh navadnih terjatev upnikov iz premoženja stečajnega dolžnika stečajnega dolžnika hkrati in v enakih deležih, 2. terjatve upnikov v delu, ki niso plačane iz razdelitvene mase stečajnega dolžnika, ne prenehajo in jih lahko upniki uveljavljajo proti dolžniku tudi po koncu stečajnega postopka, razen če sodišče dolžniku odpusti plačila dolgov! 41  Zapuščina kot stečajni dolžnik postopek stečaja zapuščine je dovoljeno voditi nad zapuščino po vsaki umrli f.o., namen postopka stečaja zapuščine je, da bi vsi upniki iz stečajne mase prejeli plačilo svojih navadnih terjatev do zapustnika hkrati in v enakih deležih. v primeru, ko je začet stečaj zapuščine brez dedičev: zapuščina preide v stečajno maso, nastale z uvedbo dedovanja, - novi zakoniti ali oporočni dediči lahko svoje pravice do preostanka stečajne mase po poplačilu upnikov uveljavijo v postopku stečaja zapuščine brez dedičev. 42 Izbris iz sodnega registra gospodarskega subjekta Javor pivka v likvidaciji  Prostovoljna likvidacija – ZDR-1 premoženje p.o. zadošča za pokritje vseh obveznosti, korporacijski zakon ureja likvidacijske pogoje za vsako posamezno pravnoorganizacijsko obliko družbe!  Sodišče začne postopek prisilne likvidacije oz. izbris iz SR po uradni dolžnosti (ex offo) ali na predlog pooblaščene osebe, - rok za prijavo terjatev je 3 mesece, rok ni prekluziven, - po izbrisu p.o. iz sodnega registra lahko terjatev uveljavlja tisti upnik, ki jo je prijavil, pa mu ni bila plačana, ali ki dokaže, da je likvidacijski upravitelj zanjo vedel; izbris: - p.o. preneha poslovati, nima premoženja, obveznosti je izpolnila, - p.o. ne posluje na poslovnem naslovu, - upniki lahko po izbrisu uveljavljajo odškodninsko odgovornost članov poslovodstva in nadzora – kršitev ZFPPIPP, - do družbenikov lahko uveljavljajo odškodninsko odgovornost 46 po sistemu spegelda prave osebe.