Modulo II Anticorruption PDF

Módulo II ANTICORRUPCIÓN 01. Anticorrupción Conceptos esenciales y consecuencias 02. Marco normativo Normatividad relevante en Latinoamérica 03. Formas de corrupción Complejidad, Impacto y prevención 04. Autoridades y tendencias Autoridades, fuentes relevantes y tendencias en Latinoamérica...

Módulo II ANTICORRUPCIÓN 01. Anticorrupción Conceptos esenciales y consecuencias 02. Marco normativo Normatividad relevante en Latinoamérica 03. Formas de corrupción Complejidad, Impacto y prevención 04. Autoridades y tendencias Autoridades, fuentes relevantes y tendencias en Latinoamérica.​ 05. Legislación extraterritorial FCPA, UKBA, Convenciones Internacionales. 05. Ética, Compliance, Anticorrupción y Compliance, Anticorrupción y Contrataciones Públicas Públicas Contrataciones LEGISLACIÓN EXTRATERRITORIAL FCPA, UKBA, Convenciones Internacionales. Legislación y estándares internacionales ANTICORRUPCIÓN Legislación extraterritorial, ISO 37001 y Convenciones Internacionales 1. FCPA 2. UK Bribery Act 3. ISO 37001 4. CONVENCIONES FCPA: Foreign Corrupt Practices Act Aborda el problema de la corrupción internacional de dos maneras: (1) Prohíbe a los individuos y empresas sobornar a funcionarios de gobiernos extranjeros con el objetivo de obtener o retener negocios; y (2) Disposiciones de contabilidad, que imponen a las emisoras ciertos requisitos de mantenimiento de registros y de controles internos, y prohíben a individuos y compañías falsificar a sabiendas los libros y registros de una entidad emisora o eludir o fallar en implementar los sistemas de controles internos de una emisora. Las violaciones del FCPA pueden resultar en penalidades civiles y criminales, sanciones y remedios, incluyendo multas, devolución de ganancias y/o prisión. https://www.justice.gov/criminal-fraud/file/1576996/download Guía de referencia sobre el U.S. Foreign Corrupt Practices Act [Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero de los EE. UU.] Segunda edición En Español Preparada por la División Penal del Departamento de Justicia de los EE. UU. y la División de Cumplimiento de la Comisión de Bolsa y Valores de los EE. UU. Marzo 2023 FCPA: Foreign Corrupt Practices Act Prohíbe SOBORNO Requiere registros y controles CONTABLES FCPA: Foreign Corrupt Practices Act ¿A quién aplica? Compañías que cotizan en una bolsa de Valores Nacional o en el mercado de valores extrabursátil en EE.UU. y que tenga la obligación de presentar informes periódicos ante la SEC. Una compañía no necesita ser una empresa de los EE. UU. para ser una emisora. Emisoras (Issuers) Las compañías extranjeras que tengan Certificados de Depósito cotizados en una bolsa de los EE. UU. son también emisoras. Los funcionarios, directores, empleados, agentes, y accionistas actuando en representación de la emisora (ya sea que fueran ciudadanos de los EE. UU. o extranjeros) también pueden ser procesados conforme al FCPA. https://www.justice.gov/criminal-fraud/file/1576996/download Guía de referencia sobre el U.S. Foreign Corrupt Practices Act [Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero de los EE. UU.] Segunda edición En Español Preparada por la División Penal del Departamento de Justicia de los EE. UU. y la División de Cumplimiento de la Comisión de Bolsa y Valores de los EE. UU. Marzo 2023 FCPA: Foreign Corrupt Practices Act ¿A quién aplica? Una persona natural o jurídica doméstica es cualquier individuo que sea un ciudadano, nacional, o residente en los EE. UU., o cualquier corporación, sociedad, asociación, sociedad por acciones, fideicomiso comercial, organización no incorporada o empresa con propietario único, que no sea una emisora, que se encuentre organizada conforme a las leyes de los EE. UU. o sus estados, territorios, posesiones o mancomunidades o que tenga su principal lugar de negocios en los EE. UU. Los funcionarios, directores, empleados, agentes, o accionistas actuando en representación de una persona doméstica, incluyendo las personas o compañías extranjeras, también están cubiertos. Personas naturales o jurídicas domésticas (Domestic Concerns) https://www.justice.gov/criminal-fraud/file/1576996/download FCPA: Foreign Corrupt Practices Act ¿A quién aplica? Jurisdicción territorial (Territorial Jurisdiction) El FCPA se aplica también a ciertas personas extranjeras o entidades que no son emisoras o personas naturales o jurídicas domésticas. Desde 1998, las disposiciones antisoborno del FCPA se han aplicado a personas y entidades extranjeras no emisoras que, ya sea directamente o a través de un agente, realicen cualquier acto que fomente pagos corruptos (o una oferta, promesa o autorización de pago) mientras estén en el territorio de los EE. UU. Asimismo, los funcionarios, directores, empleados, agentes, o accionistas actuando en representación de dichas personas o entidades pueden estar sujetos a las disposiciones antisoborno del FCPA. https://www.justice.gov/criminal-fraud/file/1576996/download FCPA: Foreign Corrupt Practices Act ¿A quién aplica? Jurisdicción territorial (Territorial Jurisdiction) Emisoras (Issuers) Personas naturales o jurídicas domésticas (Domestic Concerns) ¿Qué tipo de conducta jurisdiccional activa las disposiciones antisoborno? • Por usar el correo de los EE. UU. u otros medios o instrumentos del comercio interestatal para promover un pago corrupto a un funcionario extranjero. • Realizar una llamada telefónica o enviar un correo electrónico, mensaje de texto o fax desde, hacia o a través de los EE. UU., implica comercio interestatal. • Enviar una transferencia bancaria desde o hacia un banco estadounidense, o utilizando el sistema bancario estadounidense, o viajando a través de las fronteras estatales o internacionalmente hacia o desde los EE. UU. https://www.justice.gov/criminal-fraud/file/1576996/download ¿Qué tipo de conducta jurisdiccional activa las disposiciones antisoborno? • Quienes no sean emisoras o personas naturales o jurídicas domésticas pueden ser procesados bajo el FCPA si ellos directamente, o a través de un agente, realizan cualquier acto para promover un pago corrupto mientras estén en el territorio de los EE. UU., independientemente de que utilicen o no el correo de los EE. UU. o algún medio o instrumento del comercio interestatal. Por ejemplo, una persona extranjera que asista una reunión en los EE. UU. que promueva un esquema de soborno internacional puede ser sujeto a un proceso judicial. https://www.justice.gov/criminal-fraud/file/1576996/download Guía de referencia sobre el U.S. Foreign Corrupt Practices Act [Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero de los EE. UU.] Segunda edición En Español Preparada por la División Penal del Departamento de Justicia de los EE. UU. y la División de Cumplimiento de la Comisión de Bolsa y Valores de los EE. UU. Marzo 2023 FCPA se aplica a pagos, ofertas, o promesas realizadas con el propósito de: (i) influir en cualquier acto o decisión de un funcionario extranjero en su capacidad oficial; (ii) inducir a un funcionario extranjero a realizar u omitir realizar cualquier acto en violación del deber legal de dicho funcionario; (iii) asegurar cualquier ventaja indebida; o (iv) inducir a un funcionario extranjero a usar su influencia con un gobierno extranjero o instrumentalidad del mismo para afectar o influir en cualquier acto o decisión de dicho gobierno o instrumentalidad (v) Además, el pago, oferta, o promesa debe hacerse con el objetivo de asistir “la obtención o retención de negocios por o para cualquier persona, o dirigir negocios hacia cualquier persona”. Este requisito se conoce como “prueba de propósito comercial” y es interpretado de manera amplia. Guía de referencia sobre el U.S. Foreign Corrupt Practices Act [Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero de los EE. UU.] https://www.justice.gov/criminal-fraud/file/1576996/download Guía de referencia sobre el U.S. Foreign Corrupt Practices Act [Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero de los EE. UU.] Segunda edición En Español Preparada por la División Penal del Departamento de Justicia de los EE. UU. y la División de Cumplimiento de la Comisión de Bolsa y Valores de los EE. UU. Marzo 2023 FCPA “Cualquier cosa de valor” Guía de referencia sobre el U.S. Foreign Corrupt Practices Act [Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero de los EE. UU.] https://www.justice.gov/criminal-fraud/file/1576996/download Guía de referencia sobre el U.S. Foreign Corrupt Practices Act [Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero de los EE. UU.] Segunda edición En Español Preparada por la División Penal del Departamento de Justicia de los EE. UU. y la División de Cumplimiento de la Comisión de Bolsa y Valores de los EE. UU. Marzo 2023 FCPA “Cualquier cosa de valor” • Efectivo. Pagos en dinero (a veces disfrazados de ““honorarios de consultoría” o “comisiones” realizados a través de intermediarios) • Obsequios/regalos caros, extravagantes, artículos de lujo, invitaciones a actividades recreativas (teatro, competencias, conciertos, etc.) • Hospitalidad, catering exótico, restaurantes lujosos, lugares de entretenimiento para adultos, viajes, hospedaje en lugares suntuosos, vuelos en primera clase artículos de entretenimiento. • Membresías, accesos o privilegios en clubes deportivos, grupos de ejecutivos o de turismo. • Intercambio de favores, servicios o contrataciones. • Inversiones, descuentos exclusivos u oportunidades de valor. • Donaciones, contribuciones altruistas • Contribuciones a partidos políticos o candidatos con acuerdos de favores. • Otras cosas de valor. EJEMPLOS DE ACCIONES TOMADAS PARA ”OBTENER O This is a sample text. Insert RETENER NEGOCIOS” your desired text here. • • • • • • • • Ganar un contrato Influir en un proceso de contratación This is a sample text. Insert Eludir las reglas de importación deyour productos desired text here. Ganar acceso a información no pública de un proceso de licitación. Evadir impuestos o sanciones Influir en la resolución de demandas o acciones de cumplimiento This is a sample text. Insert Obtener excepciones a regulaciones your desired text here. Evitar la terminación de un contrato https://www.justice.gov/criminal-fraud/file/1576996/download Guía de referencia sobre el U.S. Foreign Corrupt Practices Act [Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero de los EE. UU.] Segunda edición En Español Preparada por la División Penal del Departamento de Justicia de los EE. UU. y la División de Cumplimiento de la Comisión de Bolsa y Valores de los EE. UU. Marzo 2023 FCPA: Foreign Corrupt Practices Act ¿Qué significa “corruptamente”? Para violar FCPA, una oferta, promesa, autorización de pago o pago a un funcionario público debe realizarse “corruptamente”, es decir con la intención o el deseo de influir ilícitamente al receptor. FCPA no requiere que el gobierno pruebe que el acusado tuviera conocimiento específico del FCPA o que supiera que su conducta violaba el FCPA. Para ser culpable, el acusado debe actuar con mala intención, es decir, sabiendo en términos generales que su conducta es ilegal. https://www.justice.gov/criminal-fraud/file/1576996/download Guía de referencia sobre el U.S. Foreign Corrupt Practices Act [Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero de los EE. UU.] Segunda edición En Español Preparada por la División Penal del Departamento de Justicia de los EE. UU. y la División de Cumplimiento de la Comisión de Bolsa y Valores de los EE. UU. Marzo 2023 FCPA ¿Cómo se tratan los pagos a terceros? • El FCPA prohíbe expresamente los pagos corruptos realizados a través de terceros o intermediarios. • Abarca pagos realizados a “cualquier persona, a sabiendas de que todo o una parte del dinero o cosa de valor será ofrecido, entregado o prometido, directa o indirectamente”, a un funcionario extranjero. https://www.justice.gov/criminal-fraud/file/1576996/download Guía de referencia sobre el U.S. Foreign Corrupt Practices Act [Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero de los EE. UU.] Segunda edición En Español Preparada por la División Penal del Departamento de Justicia de los EE. UU. y la División de Cumplimiento de la Comisión de Bolsa y Valores de los EE. UU. Marzo 2023 ¿Cuáles son las consecuencias potenciales por violaciones del FCPA? Sanciones penales • Por cada violación a las disposiciones anticorrupción. Corporaciones y otras entidades empresariales: Multa de hasta 2 millones de dólares. • Los individuos, incluyendo a ejecutivos, directores, accionistas y agentes de compañías, están sujetos a una multa de hasta 250 mil de dólares y una pena de prisión de hasta cinco años. • Por cada violación a las disposiciones de contabilidad. Corporaciones y otras entidades empresariales están sujetas a una multa de hasta 25 millones de dólares. Los individuos están sujetos a una multa de hasta 5 millones de dólares y una pena de prisión de hasta 20 años. https://www.justice.gov/criminal-fraud/file/1576996/download ¿Cuáles son las consecuencias potenciales por violaciones del FCPA? Sanciones penales (Cont.) • Conforme al Alternative Fines Act, los tribunales pueden imponer multas significantemente más altas que las previstas en el FCPA—hasta el doble del beneficio que el acusado obtuviera por el pago corrupto, siempre y cuando los hechos que fundamentan el incremento de las multas sean incluidos en la acusación y probados ante un jurado más allá de una duda razonable o sean admitidos en un procedimiento de declaración de culpabilidad. Las multas impuestas a los individuos no pueden ser pagadas por su empleador ni el ejecutivo principal. https://www.justice.gov/criminal-fraud/file/1576996/download ¿Cuáles son las consecuencias potenciales por violaciones del FCPA? Sanciones civiles. Por violaciones a las disposiciones antisoborno. • Corporaciones y otras entidades comerciales están sujetas a una pena civil de hasta 21,410 de dólares por infracción. • Los individuos, incluyendo a los ejecutivos, directores, accionistas y agentes de las empresas, estás sujetos similarmente a una pena civil de hasta 21,410 de dólares por infracción, la cual no puede ser pagada por su empleador ni el ejecutivo principal. https://www.justice.gov/criminal-fraud/file/1576996/download ¿Cuáles son las consecuencias potenciales por violaciones del FCPA? Sanciones civiles. Por violaciones a las disposiciones de contabilidad. • (SEC). Pena civil que no exceda el mayor de: (a) el monto bruto de la ganancia pecuniaria percibida por el demandado como resultado de las violaciones o (b) un límite específico en dólares. • Los límites específicos en dólares se basan en la naturaleza de la infracción y el riesgo potencial para los inversionistas, que van desde 9,639 de dólares hasta 192,768 de dólares para un individuo y desde 96,384 de dólares hasta 963,837 de dólares para una empresa. https://www.justice.gov/criminal-fraud/file/1576996/download ¿Cuáles son las consecuencias potenciales por violaciones del FCPA? • • • • Decomiso y devolución de ganancias Inhabilitación Pérdida de privilegios de exportación Monitor de cumplimiento o asesor independiente. https://www.justice.gov/criminal-fraud/file/1576996/download Pagos de facilitación (FCPA) FCPA contiene una excepción limitada para “pagos de facilitación o agilización” realizados para propulsar una acción gubernamental de rutina. La excepción para pagos de facilitación se aplica solamente cuando un pago es realizado para propulsar una “acción gubernamental de rutina” que comprenda actos no discrecionales. Los pagos de facilitación pueden violar las leyes locales en los países donde opera la compañía, y el Grupo de Trabajo de la OCDE sobre Cohecho recomienda que todos los países alienten a las compañías a prohibir o desalentar los pagos de facilitación, lo cual los EE. UU. ha realizado con regularidad. Es posible que las leyes de otros países contra el soborno en el extranjero, como por ejemplo en el Reino Unido, no incluyan una excepción para pagos de facilitación. https://www.justice.gov/criminal-fraud/file/1576996/download Casos de extorsión o coacción Las situaciones que involucran extorsión o coacción no darán lugar a responsabilidad ante el FCPA, ya que no puede decirse que un pago realizado en respuesta a exigencias verdaderamente extorsivas bajo una amenaza inminente de daño físico representa una intención corrupta o un intento de obtener o retener negocios. Con la promulgación del FCPA, el Congreso reconoció que pueden surgir situaciones del mundo real en las cuales las empresas se verán obligadas a pagar a un funcionario extranjero para evitar amenazas a la salud y la seguridad. https://www.justice.gov/criminal-fraud/file/1576996/download Guía de referencia sobre el U.S. Foreign Corrupt Practices Act [Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero de los EE. UU.] Segunda edición En Español Preparada por la División Penal del Departamento de Justicia de los EE. UU. y la División de Cumplimiento de la Comisión de Bolsa y Valores de los EE. UU. Marzo 2023 FCPA CASOS EN LATAM (ENFORCEMENT) BRASIL 33 ECUADOR 10 COSTA RICA 4 BOLIVIA 2 MÉXICO 25 COLOMBIA 8 PERÚ 4 HONDURAS 2 5 NICARAGUA 3 GUATEMALA 1 PANAMÁ 5 CHILE 2 VENEZUELA 17 ARGENTINA 15 REPÚBLICA DOMINICANA (2008 – 2023) SEC + DOJ FUENTE: http://fcpa.stanford.edu/statistics-analytics.html?tab=8 Legislación extraterritorial, ISO 37001 y Convenciones Internacionales 1. FCPA 2. UK Bribery Act 3. ISO 37001 4. CONVENCIONES UK Bribery Act 2010 UK Bribery Act 2010 • Considerada una de las legislaciones más estrictas del mundo. • La prohibición de soborno incluye tanto a personas en cargos públicos como privados. • Dos delitos generales que abarcan la promesa o la concesión de una ventaja, y la solicitud, el acuerdo de recibir o la aceptación de una ventaja; • Prohíbe también el soborno a funcionarios de gobierno en el extranjero • Faltas derivadas de la incapacidad de las organizaciones comerciales para prevenir el soborno. Incluyendo riesgos de terceros. • Orientación sobre prevención de soborno para organizaciones comerciales. • Prohíbe pagos de facilitación. • La pena de prisión puede ser de hasta 10 años. • Cumplir con FCPA no es suficiente para cumplir el estándar de UK Bribery Act. Bribery Act 2010 (legislation.gov.uk) Q&A in Relation to Bribery Offences in the UK | Anti-Bribery Guidance | Transparency International (antibriberyguidance.org) Legislación extraterritorial, ISO 37001 y Convenciones Internacionales 1. FCPA 2. UK Bribery Act 3. ISO 37001 4. CONVENCIONES ISO 37001:2016 Sistemas de gestión antisoborno – Requisitos con orientación para su uso. International Organization for Standardization. HTTPS://WWW.ISO.ORG Requisitos para la certificación en ISO 37001 Algunos requisitos críticos: • Compromiso del ejecutive board, consejo de administración y/o de la Alta dirección. • Identificar los riesgos de soborno a partir de las expectativas y necesidades de la empresa. • Identificar las actividades en cuyo ámbito puedan ser cometidos los delitos que deben ser prevenidos. • Asignación desde la alta dirección de una función de cumplimiento contra el soborno, con la competencia, posición e independencia apropiada. • Introducir los compromisos anti-soborno en la cultura de la organización. • Sensibilización, información, comunicación, formación y establecimiento de controles al personal de la organización. • Establecer controles, monitoreo y seguimiento en situaciones de riesgo de soborno. • Establecer un medio de reporte confiable de denuncias de actos se soborno. Revisión de los elementos Ejemplos de procesos y controles: ● Debida Diligencia (Due Dilligence) ● Controles financieros ● Controles no financieros ● Denuncias internas • Compromisos contra el soborno • Regalos, hospitalidad, donaciones y otros beneficios. • Investigación y gestión del soborno Legislación extraterritorial, ISO 37001 y Convenciones Internacionales 1. FCPA 2. UK Bribery Act 3. ISO 37001 4. CONVENCIONES CONVENCIONES INTERNACIONALES Compromisos Internacionales Convención de las Naciones Unidas contra la corrupción Convención Interamericana contra la Corrupción Convención de la OCDE para prevenir el soborno de los funcionarios de gobierno extranjero La convención de las Naciones Unidas contra la Corrupción https://www.unodc.org/pdf/corruption/publications_unodc_convention-s.pdf Iniciativas en el combate a la corrupción The Fight Against Corruptionhttps://thefightagainstcorruption.org/ https://www.oas.org/es/sla/dlc/mesicic/default.asp https://www.oas.org/es/estados_miembros/autoridades.asp https://www.oas.org/es/sla/dlc/mesicic/default.asp https://www.oas.org/es/sla/dlc/mesicic/default.asp https://www.oas.org/es/sla/dlc/mesicic/default.asp https://www.oecd.org/daf/anti-bribery/ConvCombatBribery_Spanish.pdf https://legalinstruments.oecd.org/en/instruments/OECD-LEGAL-0293 Adherencia a la convención. Miembros OCDE https://legalinstruments.oecd.org/en/instruments/OECD-LEGAL-0293 Convención de las Naciones Unidas contra la Corrupción “…Artículo 12. Sector privado 1. Cada Estado Parte, de conformidad con los principios fundamentales de su derecho interno, adoptará medidas para prevenir la corrupción y mejorar las normas contables y de auditoría en el sector privado, así como, cuando proceda, prever sanciones civiles, administrativas o penales eficaces, proporcionadas y disuasivas en caso de incumplimiento de esas medidas…” https://www.unodc.org/pdf/corruption/publications_unodc_convention-s.pdf Convención de las Naciones Unidas contra la Corrupción “…Artículo 9. Contratación pública y gestión de la hacienda pública 1. Cada Estado Parte, de conformidad con los principios fundamentales de su ordenamiento jurídico, adoptará las medidas necesarias para establecer sistemas apropiados de contratación pública, basados en la transparencia, la competencia y criterios objetivos de adopción de decisiones, que sean eficaces, entre otras cosas, para prevenir la corrupción…” *Énfasis añadido. https://www.unodc.org/pdf/corruption/publications_unodc_convention-s.pdf Recordatorios importantes sobre soborno y corrupción Es soborno no sólo si se "paga", también si se "ofrece", se "promete" o se "autoriza“ • No sólo es "dinero", es cualquier cosa de valor (entretenimiento, hospitalidad, comida, beneficios)… • Para obtener o retener negocios. Especial atención con los servidores públicos que toman decisiones relacionadas con el negocio… • Incluye actividades realizadas directamente o a través de terceros… • La definición de un funcionario público o funcionario de gobierno es muy amplia… • La tendencia internacional de las legislaciones como la de Chile, Colombia, Ecuador y Reino Unido también prohíben la corrupción privada o el soborno comercial … En Latinoamérica, las legislaciones de varios países como Chile, Colombia y Ecuador también prohíben la corrupción privada o el llamado soborno comercial. Por otra parte, estándares internacionales como ISO 37001 sistema de gestión antisoborno o ISO 37301 sistema de gestión de compliance abarcan escenarios de riesgo no solamente de corrupción activa , también la corrupción pasiva. • Las investigaciones extraterritoriales se realizan bajo un sistema jurídico distinto al del país. • Algunas prácticas en Latinoamérica que fueron consideradas como prácticas "comerciales comunes", hoy pueden ser consideradas actos de corrupción. • Un “whistleblower” puede obtener hasta el 30% del valor de la multa que se imponga a la compañía por actos de corrupción Lo que estamos haciendo hoy, será medido con una vara más alta. Atentamente: Las nuevas generaciones, las redes sociales y las organizaciones civiles. Hacer negocios con integridad implica: Promover los servicios y/o productos de la empresa, para que sean adquiridos por las razones correctas, por su calidad, precio, servicio, con prácticas de justa competencia, por decisiones que podemos explicar públicamente y no por invitaciones, pagos, beneficios, favores, ventajas indebidas, arreglos, confabulación, acuerdos u otros incentivos destinados a “comprar” decisiones. MUCHAS GRACIAS Imelda Álvarez Estrada CEO Comply Latam [email protected] l​inkedin.com/in/imelda-alvarez/