Tema 10. Garantías: Tipos y usos

Tema 10. Garantías

• El objetivo es examinar los tipos de garantías más comunes y sus usos

La Importancia de las Garantías en los Negocios

• En negocios, la financiación requiere garantías
• Las garantías aseguran el cumplimiento de las obligaciones contractuales
• En un contrato las partes deben pagar u ofrecer garantías del cumplimiento de la obligación
• Las garantías son necesarias en un mundo donde existen deudores

Tipos de Garantías

• Se distinguen tres tipos de garantías: personales, reales y otras garantías atípicas

Garantías Personales

• Suelen involucrar a personas de confianza
• Se consideran menos seguras que otras garantías

Garantías Reales

• Incluyen hipotecas y prendas
• Ofrecen mayor seguridad para el cobro de la obligación principal

Otras Garantías Atípicas

• Comprenden la reserva de dominio, leasing y arrendamiento financiero

Derechos Reales en la UE

• Los derechos reales varían entre los países de la UE
• No existe una regulación unificada a nivel europeo

Garantías y Concurso de Acreedores

• Las garantías determinan el orden de prelación para el cobro de deudas en un concurso de acreedores

Función Económica de las Garantías

• Las garantías aseguran el cumplimiento de un derecho de crédito
• El Código Civil establece la responsabilidad universal o ilimitada,
• Los acreedores buscan medidas de refuerzo más allá de la solvencia del deudor
• Las garantías pueden ser típicas o atípicas, y deben establecerse expresamente

Operaciones Jurídicas y Garantías

• En operaciones jurídicas de prestación de servicios, el acreedor puede solicitar garantías o medidas de refuerzo para asegurar el cumplimiento

Relaciones Jurídicas Obligatorias

• Principal: Entrega de un objeto por un precio
• Complementaria: Refuerza la capacidad de cobro si el deudor no paga

Incumplimiento y Garantías

• Cláusulas de actuación o penalización en el contrato son inútiles si la persona no tiene voluntad de pago
• El acreedor busca ser el primero en cobrar, considerando el precio del bien en hipotecas secundarias.
• La garantía fortalece el derecho de crédito para asegurar el cobro a terceros

Tipos de Refuerzo de Garantías

• Un nuevo derecho de crédito

• Nuevas facultades frente al deudor u a un tercero obligado, oponibles a terceros

• Las garantías ofrecen mayor seguridad en el cobro

Derechos reales de garantía

• Acreedores pueden exigir mayor seguridad de cobro
• Se sujetan con eficacia erga omnes a el valor de u bien
• Estos pertenecen al deudor, o a un tercero que garantiza la deuda ajena, a la satisfacción de un crédito

Tipos de garantías según su Existencia

• Pueden ser presentes (bienes existentes)
• Pueden ser derechos de crédito futuros (que aún no han nacido)

Ejemplo de Garantía Real: Concurso y Privilegio

• Sentencias del Tribunal Supremo de 15.06.2023 y 22.06.2023 protegen un derecho de crédito garantizado con prenda sin desplazamiento sobre créditos futuros
• En caso de concurso de acreedores del deudor, el crédito se clasifica según la inscripción de la prenda

Clasificación del Crédito

• Si la prenda está inscrita en un registro público (e.g., RBM), el crédito tiene privilegio especial
• Si no está inscrita, tiene privilegio general

Ventajas de los Privilegios

• Privilegio especial: Lo obtenido por el bien se destina directamente al acreedor con garantía inscrita
• Privilegio general: Lo obtenido se integra en la masa del concurso, destinado al pago de acreedores según el TRLC

Eficacia de la Garantía

• La garantía debe constituirse al tiempo de la celebración del contrato
• La constitución de la garantía, según el objeto, se efectúa mediante:
  • Traspaso posesorio (entrega de la prenda al acreedor)
  • Inscripción registral (hipoteca)

Accesoriedad de la Garantía

• Las garantías reales son accesorias a la obligación principal y aseguran su cumplimiento
• La garantía sigue el derecho de crédito

Consecuencias de la Accesoriedad:

• Si la obligación principal se extingue o es nula, la garantía también lo es,.

• Si el derecho de crédito se cede, la garantía también se cede

• En Alemania, las garantías no son dependientes

Aspectos a Considerar

• La constitución de garantías reales protege al deudor exigiendo un procedimiento legal de realización del valor en caso de impago

Pacto Comisorio

• El acreedor no puede apropiarse del objeto de la garantía ni disponer de ella en caso de incumplimiento, esto es un comiso aplicable a las garantías reales
• La DGRN ha establecido requisitos que mitigan esta prohibición
• Se permite acordar un proceso para determinar el valor del bien en el momento de la enajenación, siempre que se salvaguarde el valor del bien, lo cual:
  • Evita el enriquecimiento injusto del deudor
  • Propicia el cobro a otros acreedores

Excepción: Pacto Marciano

• Art. 569-20.5 CCC:
• Los acreedores pignoraticios pueden apropiarse del dinero o títulos representativos de dinero si hay prenda por cantidad líquida y exigible, hasta el límite del crédito garantizado
• Deben notificarlo fehacientemente a los deudores antes de hacerlo

Compensación

• Un banco presta dinero en una cuenta que sirve como garantía
• El banco puede retener el dinero si el prestatario no paga, siempre que la realización de la garantía se haga sobre el crédito dinerario en la cuenta corriente, permitiendo la compensación judicial

Garantías: Marco Legal

• Las garantías están reguladas en:
• Código Civil (CC) / Codi Civil Cat (CCC)
• Ley Hipotecaria (LH)
• Ley de hipoteca mobiliaria y prenda sin desplazamiento de la posesión (LHMPSD)
• Real Decreto Ley 5/2005 (transposición de la Directiva 2002/47/EC para entidades bancarias)
• Convenio relativo a garantías internacionales sobre elementos de equipo móvil (Ciudad del Cabo) (BOE 4.10.2013)

Arras

• El deudor las devuelve, el acreedor si renuncia las devuelve dobladas
• Fianza común: Una persona se obliga subsidiariamente a cumplir la obligación de un deudor
• el fiador puede oponer excepciones como el orden (primero el deudor) y la excusión (primero persiga los bienes del deudor)

Fianza Solidaria

• El garante responde directamente cuando la deuda es exigible
• No puede oponer los beneficios de la fianza común

Aval Bancario

• Aval a primer requerimiento
• Garantías intragrupo (Cartas de patrocinio o Letters of comfort)
• El seguro de crédito
• El seguro de caución

Compromiso de Fianza

• Es el compromiso de pagar o cumplir por un tercero en caso de incumplimiento del deudor principal
• El garante se obliga a pagar si el deudor incumple

Fianza Común

• El garante responde subsidiariamente
• Puede oponer los beneficios de orden (prelación) y/o de excusión

Fianza Solidaria

• El garante responde solidariamente
• No puede oponer los beneficios de división (art. 1837-1 CCCat) ni de excusión (art. 1831.2º CC)

Contrato de Fianza

• El fiador se obliga a cumplir la obligación principal garantizada si el deudor no lo hace
• La fianza es accesoria a la obligación garantizada (arts. 1824, 1826, 1835, 1847, 1853 CC)
• Es gratuito, salvo pacto en contrario (art. 442 CCO), aunque se presume oneroso si el fiador es una entidad de crédito

Fianza Civil (1822 CC)

• Una persona (el fiador) se obliga a pagar o cumplir por otro si éste no lo hace
• No requiere forma, pero debe ser expresa

Fianza Mercantil

• Se considera mercantil si interviene una entidad de crédito
• Debe ser por escrito, aunque puede constar en documento público o privado

Objeto de la Fianza

• Puede ser cualquier clase de obligación: pecuniaria o no pecuniaria, presente o futura, deuda determinada o global
• También existe la fianza general o flotante, que es extensible a cualquier obligación
• Para poder realizarla, se deben pactar la duración y un límite de responsabilidad (cuantía)

Alcance de la fianza

• El fiador nunca se obliga en mayor medida que el deudor afianzado
• La fianza solidaria es un instrumento más robusto que ofrece mayor eficacia de cobro

Características de la fianza solidaria

• No hay beneficio de orden ni de división.
• Elimina la subsidiariedad: El acreedor puede reclamar directamente el cumplimiento al fiador, sin necesidad de constituir en mora al deudor.
• Debe pactarse expresamente, aunque también puede deducirse de los términos del contrato, según determinen los tribunales

Garantías a Primera Demanda

• Compromiso de pagar la cantidad máxima señalada por un plazo definido, como garantía de una operación económica independiente
• El garante no puede oponer excepciones derivadas de la operación principal subyacente
• Se manifiestan mediante avales a primer requerimiento y cartas de patrocinio

Aval común

• El garante (avalista) puede oponer excepciones derivadas de la obligación principal subyacente

Aval a primer requerimiento

• Ofrece mayor eficacia de cobro al acreedor
• El garante (avalista) debe pagar sin oponer excepciones derivadas de las obligaciones entre deudor (avalado) y acreedor
• No hay razones causales que impidan el pago del aval

Cartas de Patrocinio (Comfort Letters)

• Es una garantía atípica que debe constituirse a propósito (art. 1255 CC)
• Las cartas de patrocinio pueden ser de dos modalidades

Cartas Blandas:

• No tienen contenido obligatorio, dan confianza al beneficiario
• Declaraciones sin obligaciones de apoyo financiero ni deberes de cooperación

Cartas Duras

• Cláusulas de apoyo financiero con fuerza vinculante
• Su contenido es legalmente exigible e incluso puede generar indemnización por daños y perjuicios

Distinción entre tipos de cartas:

Letter of Awareness:

• Documento de la empresa matriz que conoce la relacion con una filial
• No ofrece ninguna garantía o compromiso

Stand-by letters

• Garantías de un banco
• Aseguran el pago si un solicitante no cumple

Letter of undertaking

• Asegura el cumplimiento de una obligación o requerimiento legal
• No implica un respaldo financiero de un banco

Letter of guarantee

• No es una garantía clásica
• Dice que en caso de que una de las partes no pague otra compensará si no puede

Seguro de Crédito: Objeto

• El propósito del seguro de créditos es proteger al acreedor ante la insolvencia final del deudor

Art. 69 LCS:

• El asegurador se obliga a indemnizar al asegurado por las pérdidas en caso de insolvencia del deudor

Proceso de Aseguramiento

• El acreedor adquiere el seguro y asume la obligación de pagar las primas a la compañía aseguradora
• El riesgo se centra en la insolvencia permanente del deudor
• El acreedor puede reclamar a la aseguradora si el deudor es insolvente

Insolvencia definitiva

• Art. 70 LCS:
• La declaración del deudor en concurso
• La aprobación de un acuerdo o convenio judicial que reduce el importe de la deuda
• Mandamiento de ejecución contra el deudor sin que haya bienes suficientes para embargar
• Un convenio entre el asegurado y el asegurador que establece la imposibilidad de cobrar el crédito

Seguro de Caución

• Protege al acreedor (asegurado) si el deudor (tomador del seguro) incumple
• El interés asegurado es a quien lo reclama

Art. 68 LCS:

• La aseguradora se obliga a compensar el asegurado en caso de incumplimiento

El aval y las pólizas del seguro se formalizan en un contrato

Ventajas del Seguro de Caución

• El asegurado confía en que cobrará por la solvencia de la aseguradora
• La aseguradora puede reclamar al deudor

Garantías Reales Típicas/Atípicas

Mobiliarias:

• Retención
• Prenda ordinaria
• Prenda sin desplazamiento de posesión
• Hipoteca mobiliaria
• Reserva de dominio sobre viene muebles

Inmobiliarias

• Retenciones inmobiliarias
• Usufructo
• Anticresis
• Hipoteca inmobiliaria

Garantías atípicas

• Reserva de dominio sobre bienes inmuebles acuerada
• Pacto de resolución
• Compraventa y retroventa

Derecho De Retención Legal/Voluntario

• Casos de Retención, Requisitos (Art. 569-4 CCC)
• Conservar y gestionar el bien
• Gastos originados por la Cosa
• Retribución por la actividad para confeccionar o reparar el bien

Intereses

• Intereses Desde la notificación del derecho de retención

Por lo tanto, la retención puede ser:

Mobiliaria

• Con presupuesto aprobado

Inmobiliaria

• Con acuerdo por escrito

Ejecución

• Directa y judicial/notarial

• Bienes muebles según CCC 569-7

• Bienes inmuebles según CCC 569-8

• Bienes Muebles poca valor según CCC art 569-10