10. Tipos y Uso de Garantías

Tema 10. Garantías

• El estudio se centrará en los tipos de garantías, su uso y sus razones
• En los negocios, la financiación requiere garantías para asegurar los contratos y el cumplimiento de obligaciones
• En ausencia de deudores, las garantías no serían necesarias

Distinción entre garantías

• Garantías personales: Involucran a personas de confianza y son consideradas menos seguras
• Garantías reales: Incluyen hipotecas y prendas, ofreciendo mayor seguridad para el cumplimiento de obligaciones primarias
• Garantías atípicas: Comprenden reserva de dominio, leasing y arrendamiento financiero

Derechos Reales en la UE

• Los derechos reales varían entre los países de la UE, sin una regulación europea uniforme

Garantías y Concurso de Acreedores

• Las garantías establecen el orden de prelación en el cobro de deudas en un concurso de acreedores

Función Económica de las Garantías

• Aseguran el cumplimiento de un derecho de crédito, extendiendo la responsabilidad del deudor

Operaciones Jurídicas y Garantías

• Los acreedores requieren garantías o medidas de refuerzo en operaciones de bienes o servicios para mitigar el incumplimiento

Relaciones Jurídicas Obligatorias

• Principal: Entrega de un objeto a cambio de un precio
• Complementaria: Asegura la capacidad de cobro si el deudor no cumple

Limitaciones de las Cláusulas Contractuales

• Cláusulas de actuación, penalización o comisiones son inservibles si no hay voluntad de pago

Prioridad del Acreedor

• El acreedor busca ser el primero en la lista de cobro, evaluando el precio del bien en segundas hipotecas

Medida de Refuerzo: La Garantía

• La garantía refuerza el cobro del derecho de crédito, ya sea con un nuevo derecho o facultades oponibles a terceros

Ventajas de las Garantías

• Mayor seguridad de cobro
• Los derechos reales de garantía sujetan el valor de un bien a la satisfacción preferente de un crédito
• Las garantías pueden ser presentes (bienes existentes) o futuras (derechos de crédito por nacer)

Garantía Real, Concurso y Privilegio

• Sentencias del Tribunal Supremo protegen derechos de crédito garantizados con prenda sin desplazamiento sobre créditos futuros
• La clasificación del crédito depende de si la prenda está inscrita en un registro público

Ventajas del Privilegio

• Privilegio especial: Lo obtenido del bien se destina al acreedor con garantía inscrita
• Privilegio general: Lo obtenido integra la masa del concurso y se paga según el orden del TRLC

Eficacia de la Garantía

• Se requiere que la garantía se constituya al momento de celebrar el contrato.

Constitución de la Garantía:

• Traspaso posesorio (prenda)
• Inscripción registral (hipoteca)

Accesoriedad de la Garantía

• Las garantías reales aseguran una obligación principal
• La garantía sigue el derecho de crédito

Consecuencias de la accesoriedad

• Si la obligación se extingue o es nula, la garantía también
• La cesión del derecho de crédito implica la cesión de la garantía

Excepción a la regla de accesoriedad

• En Alemania, las garantías son independientes

Protección del Deudor

• La constitución de garantías reales protege al deudor
• Se requiere un procedimiento legal para realizar el valor en caso de impago

Prohibición del Pacto Comisorio

• El acreedor no puede apropiarse del objeto de garantía ni disponer de él directamente en caso de incumplimiento
• La DGRN ha flexibilizado esta norma, permitiendo un proceso para determinar el valor del bien para su enajenación

Salvaguardias del Pacto Comisorio

• Evitar el enriquecimiento injusto del deudor
• Facilitar el cobro de otros acreedores

Excepción del Pacto Marciano

• Los acreedores pueden apropiarse de dinero o títulos representativos hasta el límite del crédito garantizado, notificando a los deudores

Compensación permitida

• Un banco puede usar una cuenta como garantía y compensar la deuda directamente

Legislación Sobre Garantías

• Código Civil (CC) / Codi Civil Cat(CCC)
• Ley Hipotecaria (LH)
• Ley de hipoteca mobiliaria y prenda sin desplazamiento de la posesión (LHMPSD)
• Real Decreto Ley 5/2005 (uso entre entidades bancarias)
• Convenio garantías internacionales elementos equipo móvil (Ciudad del Cabo)

Garantías Personales

• Arras:
• Fianza común: El fiador puede oponer beneficios de orden y excusión
• Fianza solidaria: El garante responde directamente sin beneficios de fianza común. Es la más importante en la práctica
• Aval bancario
• Aval a primer requerimiento
• Garantías intragrupo (Cartas de patrocinio o Letters of comfort)
• El seguro de crédito
• El seguro de caución

Fianza

• Compromiso de pagar o cumplir por un tercero en caso de incumplimiento del deudor principal

Fianza Común

• El garante responde con carácter subsidiario
• El Garante puede oponer los beneficios de “orden” [prelación] y/o de "excusión"

Fianza Solidaria

• El garante responde con carácter solidario
• El garante no puede oponer los beneficios de división o de excusión

Contrato de Fianza

• El fiador se obliga a cumplir la obligación principal si no lo hace el deudor
• La fianza es accesoria de la obligación garantizada

Naturaleza del Contrato

• Es gratuito, salvo pacto en contrario. Se presume oneroso si el fiador es una entidad de crédito

Fianza Civil

• El fiador se obliga a pagar o cumplir por otro si éste no lo hace
• No requiere forma, pero ha de ser expresa

Fianza Mercantil

• Se considera mercantil si interviene una entidad de crédito
• Debe ser por escrito, pero puede constar en documento público o privado

Objeto de la Fianza

• Puede ser cualquier clase de obligación: pecuniaria/ no pecuniaria, presente/futura y deuda determinada/global

Fianza General

• Es extensible a cualquier obligación, requiriendo pactar duración y límite de responsabilidad

Alcance de la Fianza

• El fiador nunca se obliga en mayor medida que el deudor afianzado

Fianza Solidaria

• Más robusta y con mayor eficacia de cobro
• El fiador no tiene beneficio de orden ni de división
• Elimina la subsidiariedad, el acreedor puede reclamar directamente al fiador
• Debe pactarse expresamente o deducirse de los términos del contrato

Garantías a Primera Demanda

• Compromiso de pagar la cantidad máxima señalada en garantía de ejecución económica
• El garante no puede oponer excepciones de la operación principal

Aval

• Se manifiestan mediante avales a primer requerimiento y cartas de patrocinio

Aval Común

• El garante (avalista) puede oponer excepciones de la obligación principal

Aval a Primer Requerimiento

• Ofrece mayor eficacia de cobro, el garante (avalista) debe pagar sin oponer excepciones
• No hay razones causales que impidan el pago del aval

Cartas de Patrocinio (Comfort Letters)

• Es una garantía atípica

Modalidades de Cartas de Patrocinio

• Cartas blandas: No tienen contenido obligacional, sólo dan confianza
• Cartas duras: Cláusulas de apoyo financiero vinculantes, incluso pueden generar indemnización

Distinción entre Cartas de Patrocinio

• Letter of awareness: Reconoce la relación con una filial, sin ofrecer garantía financiera
• Stand-by letters: Emitidas por un banco, aseguran el pago si el solicitante no cumple
• Letter of undertaking: Asegura el cumplimiento de una obligación o requisito legal, no necesariamente financiera
• Letter of guarantee: No es una garantía clásica, compensa en caso de incumplimiento, permite al prestamista dirigirse al avalista

Seguro de Crédito

• Protege al acreedor en caso de insolvencia definitiva de sus deudores

Articulo 69 LCS

• El asegurador indemniza al asegurado por las pérdidas finales debido a la insolvencia definitiva de sus deudores, dentro de los límites establecidos en la ley y el contrato

Funcionamiento del Seguro

• El acreedor contrata el seguro y paga la prima
• El riesgo se basa en la insolvencia definitiva del deudor
• El acreedor puede reclamar si el deudor resulta insolvente

Articulo 70 LCS

• La insolvencia definitiva se establece mediante una declaración de concurso del deudor
• Aprobación judicial de un convenio de quita del importe de la deuda
• Mandamiento de ejecución/apremio sin bienes libres para embargar
• Convenio entre asegurado y asegurador reconociendo el crédito como incobrable

Seguro de Caución

• Protege al acreedor contra el incumplimiento del deudor
• Seguro por cuenta ajena, el interés asegurado es el del acreedor

Artículo 68 LCS

• El asegurador indemniza al asegurado por daños patrimoniales sufridos dentro de los límites legales o contractuales
• Todo pago realizado por el asegurador debe ser reembolsado por el tomador

Pago de la Suma Asegurada

• La compañía aseguradora puede estar obligada al pago de la suma asegurada por la mera solicitud del asegurado

Casos de Incumplimiento

• Deben concretarse en la póliza del contrato de seguro
• Aval

Ventajas del Seguro de Caución

• El asegurado confía en cobrar porque la aseguradora es solvente y pagará
• La aseguradora reclamará al tomador del seguro (deudor)

Garantías reales

• Mobiliarias: retención, prenda ordinaria, prenda sin desplazamiento posesión, hipoteca mobiliaria, reserva de dominio sobre bienes muebles
• Inmobiliarias: retención inmobiliaria (Cataluña), usufructo en garantía de obligación dineraria, anticresis, hipoteca inmobiliaria

Instrumento de garantías atípicos

• Reserva de dominio sobre bienes inmuebles sujeta al pago total
• Pacto de condición resolutoria expresa si falta el pago
• Compraventa con pacto de retroventa

Derecho de Retención

• Resarcimiento de los gastos necesarios para conservar y gestionar el bien

Retención

• Aplicación a bienes muebles requiere presupuesto aceptado
• Aplicación a inmuebles requiere acuerdo expreso por escrito
• El valor de bienes retenidos de escaso valor debe ser inferior a 3 meses del SMI
• La ejecución puede ser judicial (habitual), extrajudicial (notarial).

Procedimientos Singulares

• Bienes muebles
• Bienes inmuebles
• Bienes muebles de escaso valor

Artículo 569-7

• Los retenedores, transcurridos dos meses tras la notificación notarial, pueden enajenar el bien mueble retenido

Artículo 569-8

• Los titulares de un derecho de retención inscrito pueden realizar el valor de la finca

Sustitución del bien retenido

• Los deudores pueden requerir a los retenedores la sustitución de la retención por otra garantía real o por el afianzamiento

Extinción

• Se extingue si los retenedores devuelven voluntariamente el bien, aunque después recuperen su posesión.

Prenda

• Triple regulación: CC/CCC, LHMPSD, L5/2005

Prenda Común

• Requiere de desplazamiento posesorio
• Las prendas especiales requieren constitución en DP e inscripción en para inscripción registral.

Bienes muebles corporales e incorporales

• Corporales: La maquinaria, plasma

• Incorporales: Dinero, depósitos bancarios, Acciones y participaciones, Derechos de crédito, Títulos representativos de mercancías, Carteras de valores

Modalidades

• Desplazamiento de la posesión (art. 1863-1873 CC)
• Sin desplazamiento de la posesión (Ley 16.12.1954, LHMPSD)

Objeto de determinación de la garantía

• La garantía recae sobre un objeto concreto y determinado
• La seguridad es esencial (principio de especialidad)

Articulo 1866 CC

• El contrato de prenda da derecho al acreedor para retener la cosa entregada por el deudor hasta que se le pague

Artículos 569-13.3 CCCat

• La prenda de créditos debe constituirse en documento público y debe notificarse

Pacto de subrogación

• La prenda se extiende al dinero recibido por el reembolso de valores o activos financieros

Pacto de disponibilidad

• En la prenda ordinaria es admisible el pacto
• La garantía recae sobre el objeto recibido como consecuencia del pago.

Extinción de la prenda

• Cuando se extinga la obligación garantizada

• Cuando desaparezca el objeto, se ejecute la garantía o se condone de la prensa.

• El deudor paga la obligación del compañero, la persona entrega un bien en garantía del pago del compañero

• Para proceder ejecutivamente, el acreedor debe notificar: Artículos 569-20.4 CCCat