Obligaciones y Contratos Mercantiles: Teoría General

Tema 1: Teoría General de las Obligaciones y los Contratos Mercantiles

• Este tema abarca la mercantilidad de los contratos, especialidades mercantiles en obligaciones y contratos, condiciones generales de contratación, contratación electrónica, armonización del derecho contractual internacional y valor jurídico de usos comerciales.

Mercantilidad de los Contratos

• El derecho mercantil históricamente regula el estatuto profesional y contratos especiales.
• El tráfico económico ágil ha derivado en regulación dual en el Código Civil y de Comercio.
• La determinación de la mercantilidad carece de una definición legal explícita.
• Existe un proyecto de Ley del Código Mercantil que distingue entre contratos civiles y mercantiles.
• La doctrina mayoritaria considera que los contratos mercantiles se distinguen por la presencia de un comerciante, su fin industrial o comercial, y el carácter mercantil del objeto.
• Se conciben como contratos de empresa.
• El autor del manual discute esta postura, citando el artículo 2 del Código de Comercio, que no exige que una parte sea empresario.
• Hay contratos celebrados en la actividad empresarial que no son mercantiles.
• Para determinar si un contrato es mercantil, se deben considerar criterios como la inclusión o mención de una figura contractual en el Código de Comercio.

Criterio Objetivo (Artículo 2 del Código de Comercio)

• Los actos de comercio, ejecutados por comerciantes o no, y especificados o no en el Código de Comercio, están sujetos a sus disposiciones.
• En su defecto, se aplicarán los usos del comercio observados en cada plaza y, en ausencia de estos, el Derecho común.

Actos Mixtos

• Los actos mixtos involucran a un empresario y a un consumidor.
• La teoría tripartita aplica el derecho mercantil a relaciones entre empresarios, el derecho civil a relaciones entre particulares y el derecho del consumo a relaciones entre empresarios y consumidores.
• El autor no está de acuerdo con la teoría tripartita, ya que establecería una regulación protectora para una de las partes contratantes.

Argumentos contra la Mercantilidad Amplia

• No todo contrato de empresa o profesional es mercantil.
• El Código de Comercio niega carácter mercantil a contratos mixtos donde la contraparte no es comerciante o lo recibido no se destina a operaciones mercantiles.
• Hay ejemplos como la compraventa de consumo o inversión, la venta de agricultores, contratos de depósito y préstamo.
• El Código de Comercio considera mercantiles contratos donde ninguno de los contratantes es comerciante como los contratos de comisión, compraventa y fianza.
• No todo contrato mixto es civil, como el contrato de transporte terrestre y marítimo de mercancías y pasajeros.

Ánimo de Lucro y Contratos Mercantiles

• El Código de Comercio presume el ánimo de lucro en contratos con comerciantes, lo cual hoy es un criterio de delimitación poco útil.
• La legislación tiende a la unificación del régimen de los contratos.

Especialidades Mercantiles en Obligaciones y Contratos

• Esta sección trata de las peculiaridades de las obligaciones y contratos mercantiles, incluyendo la exigibilidad de las obligaciones puras, el régimen especial de la mora mercantil y la prescripción.

Exigibilidad de las Obligaciones Puras

• El rápido cumplimiento de las obligaciones puras es fundamental en el tráfico económico.
• El artículo 61 del Código de Comercio prohíbe a los tribunales conceder plazos de gracia al deudor.
• El artículo 1124.3 del Código Civil permite al juez decretar la resolución contractual si no hay causas justificadas para señalar un plazo.
• Las tendencias modernas reconocen al deudor una segunda oportunidad para cumplir.
• El Convenio de Viena de Compraventa Internacional de Mercaderías permite al comprador fijar un plazo suplementario de duración razonable para el cumplimiento por el vendedor.

Plazos de Pago en Relaciones Mercantiles

• La determinación del plazo de pago busca determinar cuándo el acreedor puede exigir el cumplimiento si no hay acuerdo previo ni disposición legal.
• En el ámbito civil, el artículo 1113 establece la exigibilidad "desde luego".
• En el ámbito mercantil, el artículo 62 del Código de Comercio establece la exigibilidad a los 10 días si producen acción ordinaria y al día inmediato si se aparejada ejecución.
• El artículo 1128 del Código Civil permite a los tribunales aplazar el cumplimiento si no hay plazo expreso.
• El artículo 62 del Código de Comercio veda a los tribunales establecer el día del vencimiento.

Obligaciones Puras entre Empresarios y Prestaciones Dinerarias

• En operaciones comerciales entre empresas o entre empresas y la Administración, el plazo es de 30 días naturales desde la entrega o prestación.
• Se puede ampliar hasta 60 días si se pacta (artículos 4.1 y 4.3 de la Ley 3/2004).

Obligaciones Puras con la Administración

• El plazo de pago se reduce a 30 días desde la aprobación de certificaciones de obra o documentos que acrediten la conformidad.
• Esta normativa busca abordar el estrangulamiento financiero causado por la lentitud de la administración en los pagos.

Régimen Especial de la Mora Mercantil

• El deudor incurre en mora automáticamente cuando incumple obligaciones con día señalado por las partes o la ley.
• No necesita interpelación del acreedor.
• El artículo 63 del Código de Comercio establece que la mora comienza al día siguiente del vencimiento si hay plazo fijado.
• Si no lo hay, desde el día en que el acreedor interpele judicialmente al deudor, o le intimare la protesta de daños y perjuicios hecha contra él ante un Juez, Notario u otro oficial público autorizado para admitirla.
• La mora mercantil se genera por el incumplimiento del plazo.
• En el régimen civil, el incumplimiento del plazo debe acompañarse de interpelación.

Razones del Régimen Jurídico Diferente

• El retraso impide al acreedor recibir la prestación en el momento convenido, lo cual perjudica.
• En el tráfico económico el retraso produce un especial enriquecimiento en el patrimonio del deudor.
• Se presume que el deudor obtiene beneficio o rentabilidad de la prestación retenida
• El artículo 1100 del Código Civil establece la necesidad de interpelación y excepciones a esta necesidad:
  • Cuando la obligación o la ley lo declaren expresamente.
  • Cuando de su naturaleza y circunstancias resulte clara la época de entrega.
  • En obligaciones recíprocas, ninguno incurre en mora si el otro no cumple.
  • Desde que uno cumple, comienza la mora para el otro.
• En relaciones entre empresarios con la Ley 3/2004, el interés de demora se devenga automáticamente desde el incumplimiento.
• Si no hay pacto, se suma al tipo de interés del Banco Central Europeo más reciente ocho puntos porcentuales (artículo 7.2).

Prescripción en el Ámbito Mercantil

• Las acciones para exigir el cumplimiento de las obligaciones mercantiles prescriben con el tiempo y la inactividad del acreedor.
• Las acciones mercantiles sin plazo especial en el Código de Comercio se rigen por el Código Civil (artículo 943 Código de Comercio).
• Los plazos de prescripción en el Código de Comercio suelen ser más cortos que los civiles para adaptarse a la celeridad del comercio.
• En el ámbito civil, la prescripción se interrumpe por acciones ante tribunales, reclamación extrajudicial y reconocimiento de deuda (artículo 1973 Código Civil).

Artículo 944 del Código de Comercio

• La prescripción se interrumpe por demanda judicial, reconocimiento de obligaciones o renovación del documento.
• La jurisprudencia ha superado las normas, al señalar que la reclamación extrajudicial no interrumpa la prescripción.

Ausencia de Norma sobre la Solidaridad de las Obligaciones Mercantiles

• El texto aborda la ausencia de una norma específica sobre el carácter solidario de las obligaciones mercantiles.

Perfección de los Contratos Mercantiles

• La perfección de los contratos mercantiles ocurre por consentimiento de las partes, como en los contratos civiles
• El consentimiento se manifiesta con la concurrencia de la oferta y la aceptación sobre el objeto y la causa del contrato
• Las especialidades mercantiles son cada vez menores.

Forma en los Contratos Mercantiles

• Rige el principio de libertad en la elección de la forma, según el artículo 51 del Código de Comercio
• Se excluyen los contratos donde el código o leyes especiales requieren formas o solemnidades necesarias para su eficacia, según el artículo 52 del Código de Comercio.
• Ejemplos de contratos que exigen requisitos de forma incluyen el seguro marítimo, la sociedad, el contrato de afianzamiento y las declaraciones cambiarias
• La realidad actual del tráfico incrementa el reconocimiento del requisito de la forma para la seguridad jurídica y la protección de la parte más débil, especialmente el consumidor.

Contratos entre Ausentes o por Correspondencia

• Tradicionalmente, los contratos entre ausentes destacaban como una especialidad en el ámbito mercantil
• Actualmente, las nuevas formas de contratación, como la contratación a distancia y electrónica, han revivido esta problemática
• Se pueden distinguir cuatro momentos distintos de perfección:
  • Desde que el aceptante declara que acepta la oferta
  • Desde que dicha aceptación se expide o emite al oferente
  • Desde el momento de la recepción por el oferente de la aceptación
  • Desde el conocimiento por el oferente de la aceptación
• Tradicionalmente, ha habido divergencias entre el Código Civil, que elegía el momento del conocimiento, y el Código de Comercio
• El Código de comercio afirma que los contratos por correspondencia se perfeccionan desde que se contesta aceptando la propuesta, artículo 54 C. de c. en su redacción original
• El principio de prontitud y celeridad generaba el nacimiento del vínculo contractual desde que existe coincidencia entre oferente y aceptante.

Lugar de la Perfección

• El artículo 54 C. de c. en su versión original, nada decía acerca del lugar de celebración
• Se debía seguir el mismo principio que el aplicable al momento de perfección, aunque se trataba de una materia controvertida
• Algunos autores entendían que el lugar de perfección era "el lugar en que se hizo la oferta"

Ley 34/2002 y su Implicación en la Contratación entre Ausentes

• Eliminó la problemática tradicional en torno a los contratos entre ausentes
• Modificó tanto el artículo 1.262 del Código Civil como el artículo 54 del Código de Comercio
• Busca unificar la materia de contratación entre ausentes, eliminando las especialidades

Artículo 54 del Código de Comercio

• Establece que, estando en lugares distintos, hay consentimiento desde que el oferente conoce la aceptación o desde que, habiéndosela remitido el aceptante, no pueda ignorarla sin faltar a la buena fe
• El contrato se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta
• En contratos con dispositivos automáticos, el consentimiento se presume desde que se manifiesta la aceptación
• Se sigue la norma civil, con entrada a la buena fe

Contratos por Teléfono y Vía Electrónica

• Los contratos por teléfono se entiende que se realizan ante presentes
• Los contratos electrónicos se resuelven en la Ley 34/2002
• Lugar de celebración en contratos electrónicos varia:
  • Consumidor: lugar en que el consumidor tenga su residencia habitual
  • Empresarios o profesionales: lugar en que esté establecido el prestador de servicios.

Prueba de los Contratos Mercantiles

• Se aplican las reglas generales de la Ley de Enjuiciamiento Civil (LEC), según el artículo 51 del Código de Comercio
• Los medios de prueba incluyen interrogatorio de partes, documentos públicos o privados, dictamen pericial, reconocimiento judicial, interrogatorio de testigos y reproducción de palabra, sonido e imagen
• El artículo 299.3 LEC admite "cualquier otro medio" del que "pudiera obtenerse certeza sobre hechos relevantes"
• El Código de Comercio limita la eficacia probatoria de los testigos: no podrá probarse únicamente con testigos los contratos mercantiles cuya cuantía supere los 9 euros

Factura Electrónica

• La ley pretende garantizar la igualdad de trato entre facturas de papel y electrónicas, aunque únicamente a efectos tributarios
• Exige consentimiento del destinatario.

El Valor del Silencio

• El puro silencio generalmente no equivale a una declaración de voluntad
• Prohibido realizar envíos no solicitados
• Si se remite un producto no solicitado, el receptor no quedará vinculado contractualmente
• El silencio del comisionista ante un encargo sí implica consecuencias jurídicas: obligación de reparar daños y perjuicios al comitente
• En las declaraciones tácitas de voluntad existe una conducta activa que manifiesta indirectamente la voluntad.

Interpretación de los Contratos Mercantiles

• La ejecución de los contratos mercantiles requiere la interpretación previa por las partes
• Se rigen por el Derecho común, por los artículos 1281-1289 del Código Civil
• Los contratos mercantiles deben ejecutarse y cumplirse de buena fe, según el artículo 57 del Código de Comercio

Criterio de Interpretación

• Es el criterio técnico u objetivo
• Descubrir el sentido recto, propio y usual de las palabras en el sector del tráfico profesional
• Se contrapone con el criterio subjetivo
• Dirigido a la averiguación de la intención subjetiva de las partes

Articulo 59 CCo

• Criterio favor debitoris
• En caso de que no puedan resolverse las dudas con arreglo a lo establecido en el artículo 2º de este Código
• En caso de duda, se favorece al deudor
• Prima el favor debitoris o los usos de comercio
• Los usos de comercio podrán ser empleados cuando ambos contratantes sean empresarios mercantiles.

Derecho Común

• El derecho común: el artículo 1289 del Código Civil indica unos criterios para cuando fuere imposible resolver las dudas.
• La duda se resuelve a favor de la mayor reciprocidad de interés en caso de contrato oneroso y a favor de la menor transmisión de intereses, si las dudas recaen sobre circunstancias accidentales del contrato y éste fuere gratuito.

Contratos de Adhesión

• Debe estarse a lo dispuesto en la LCGC
• En caso de contradicción entre cláusulas generales y especiales, prevalecen las especiales
• Así mismo, las cláusulas oscuras también serán a favor del adherente.

Contratos con Cláusula Penal (Artículo 56 del Código de Comercio)

• En caso de incumplimiento, la parte perjudicada puede exigir el cumplimiento o la pena, pero no ambos, salvo pacto en contrario

Características

• No establece una obligación alternativa para el deudor
• Representa una valoración objetiva del perjuicio
• Útil porque permite prever el alcance de las consecuencias económicas

Condiciones Generales de la Contratación

• Contrato de Adhesión
• Contener un texto único (lo cual da seguridad jurídica)
• En los contratos de Adhesión se da un aprovechamiento de la parte predisponente

Exigencias del tráfico mercantil

• Contenido rígido, predeterminado y repetido

La regulación de dicho fenómeno se encuentra:

• LCGC
• Sumar los artículos 80 a 91 TRLGDCU
  • Cuando las condiciones generales se empleen en contratos celebrados con consumidores

La LCGC se aplica aquellos contratos

• Contengan condiciones generales
• Con independencia de que el adherente sea un consumidor o un profesional (artículo 2 LCGC)
• Se da hecho una igualdad formal entre los empresarios
• La realidad es que no son tan iguales

El Art. 1 nos da una definición de condiciones generales de la contratación

• Cláusulas cuya incorporación al contrato que sea impuesta por una de las partes
  • Independencia de la autoría material de las mismas
  • Independencia de su apariencia externa
  • Independencia de su extensión
  • Independencia de cualesquiera otras circunstancias
    • Habiendo sido redactadas con la finalidad de ser incorporadas a una pluralidad de contratos

Control y contenido

• Hay que distinguir entre dos tipos de control diferente
  • El de incorporación y el de contenido.

El Control de Incorporación Exige Requisitos

• Para que las condiciones pasen a formar parte del contrato que se acepte por el adherente su incorporación al contrato
  • Sea firmado por los contratantes
    • Debiendo hacer referencia el contrato a las condiciones generales incorporadas

El Control de Incorporación Exige Además

• Establecer un deber de informar expresamente al adherente acerca de la existencia de las condiciones y facilitarle un ejemplar de las mismas, para que pueda entenderse que se han aceptado (artículo 5.1 LCGC)

Condiciones que no se Incorporan al Contrato

• Aquellas condiciones que el adherente no haya tenido oportunidad real de conocer de manera completa celebrar el contrato
• Aquellas que no haya firmado NO se incorporarán al contrato.
• Condiciones que sean ilegibles, ambiguas, oscuras e incomprensibles
• Las cláusulas que no se entienden no se incorporan al contrato

El TRLGDU Establece que

• Las condiciones incorporadas de modo no transparente en los contrato en perjuicio de los consumidores serán nulas de pleno derecho
• El Control de Contenido establece la nulidad de pleno derecho de las condiciones generales que contradigan en perjuicio del adherente en el artículo 8.1 LCGC en particular, serán nulas las condiciones generales que sean abusivas cuando el contrato se haya celebrado con un consumidor artículo 8.2 LCGC

Abusos con control de contenido

• No quiere decir que en los contratos entre empresario que contengan condiciones generales no puedan darse abusos.
• En tales casos el adherente profesional recurrirá al régimen general de nulidad contractual ejercitando:
  • La acción individual de nulidad
    • Ejercitar la acción de no incorporación al contrato

El adherente por su parte puede

• Alegar la nulidad como excepción y acción, instando la correspondiente acción individual de nulidad.

• Todas aquellas estipulaciones no negociadas causan en detrimento del consumidor un desequilibrio importante entre los derechos y obligaciones de las partes que se deriven del contrato

• 8 Serán Nulas de Pleno Derecho

• Se consideran no puestas. Provocando la nulidad parcial del contrato

  • Lo que siempre que pueda subsistir sin las cláusulas nulas
    • Seguirá siendo obligatorio para las partes en los mismos términos

Los articulos del 85 al 90 del TRLGDCU

• Enumeración de cláusulas (en todo caso se cuidan abusivas) = Se remita al régimen general.
• Como consecuencia de la declaración de nulidad, los contratantes deberán restituir recíprocamente lo que hubieran recibido en virtud de la cláusula
• La nulidad de una cláusula despliega efectos ex tunc (desde siempre, tiene efectos retroactivos)

En cuanto a la legitimación activa

• La tienen las asociaciones o corporación de empresarios, profesionales y agricultores
• Podrán dirigirse acciones contra:
  • Cualquier profesional que utilice las condiciones generales (caso de la acciones de cesación y declarativa)
  • Cualquier profesional que recomiende públicamente la utilización de condiciones generales que se considere nulas (retracción)

El registro de las condiciones generales

• En principio es voluntario (A no ser que exista una excepción)
• Si habrá anotaciones preventivas (Sentencias Ejecutorias) Vincent Chuliá considera que la LCGC constituye a la vez un hito y un fracaso histórico: Por un lado, se establece un régimen común o unitario para la condiciones generales tanto civiles como mercantiles y un buen modelo de tutela del consumidor: Aplicable cláusulas no negociadas individualmente y cláusulas abusivas, forman parte de condiciones generales pre-redactadas por empresario para todos contratos con consumidores

Por otro lado

• Falta control de los contratos entre empresarios que dan desprotección
• No solo trasnparencia formal
  • Transparencia material
    • Que los usuarios conozcan sus condiciones caso cláusula suelo aplicables de manera general.

Contratación electrónica (Contratación mercantil actual)

• La oferta y la contratación (por medios electrónicos)
• Equipos electrónico (Almacenamiento de datos)
• Conectados a la red de las comunicaciones

Firma elctronica

• Conjuntos de datos de firmas
• Firmante
• Garantizar éxitos
• Dependiendo de calidad y conseguir atraer.

Contratos de compra a distancia

• Contratos a distancia en los que interviene los consumidores a dia de hoy son electrónicos
  • Los deberes pre contractuales de información
  • Sobre los prestados servicios
  • Sobre el derecho de desestimiento con el consumidor

Unificación en el plano de la contratación internacional

• Contratación internacional se dirige hacia una progresiva unificación
  • se entiende o hace un contrato con elementos se muestren conexión y más de un ordenamiento jurídico
    • Lo que produce conflicto
  • Su régimen jurídico (interesa al derecho mercantil)

Aspectos

• Legislativa - Unificación (a través en convenios) - Convenios son internacionales - Derecho al Conflicto

Derecho Substantivo

• Se refiere a formas de derecho y material uiniforme de aplicación directa en estados. Ex- Convenio -Ginebra -Transporte internacional de mercado -Directiva

• Unificación (Efectiva)

  • Operación de comercio internacional
  • ejemplos -ICOTERM
  • Reglas
  • Cámara de comercio internacional