Sociedades y Domicilio en España

Lección 4: Sociedades Mercantiles de Capital

• Las sociedades mercantiles de capital han adquirido una mayor relevancia económica en la práctica.
• El principal motor de la vida económica es la sociedad, multiplicando las formas societarias y las operaciones a las que da lugar.
• La sociedad es un contrato por el cual dos o más personas ponen en común dinero, bienes o industria para obtener lucro (Código Civil art. 1665).
• El contrato de sociedad tiene por objeto las aportaciones de los contratantes, que sirven para consecución del fin común: el desarrollo de una actividad económica y la obtención de un beneficio.
• Se debe distinguir el objeto del contrato del objeto social, que es la actividad que la sociedad asumirá.

Concepto de Sociedad

• La sociedad es ante todo un contrato.
• Dos o más personas se comprometen a aportar alguna cosa para obtener lucro y crear una organización con personalidad jurídica propia.

Nacimiento de la personalidad jurídica

• El Código Civil (CC) determina que las asociaciones de interés particular (sean civiles, mercantiles o industriales) tienen personalidad jurídica propia e independiente de los asociados (art. 35).
• Las asociaciones se rigen por las disposiciones relativas al contrato de sociedad, según su naturaleza (Código de Comercio art. 36).
• Una vez constituida, la sociedad mercantil tiene personalidad jurídica en todos sus actos y contratos (Código de Comercio art. 116).

Sociedades personalistas y capitalistas

• Las sociedades personalistas son aquellas donde todos los socios o, al menos, una parte de ellos responnden personal, ilimitada y solidariamente de las deudas sociales. Sin embargo, esta responsabilidad es subsidiaria a la de la sociedad.
• Las sociedades capitalistas son aquellas donde los socios responden de las deudas sociales hasta el límite de las aportaciones realizadas.

Sociedades externas e internas

• Sociedades externas: Estructurada para participar en el tráfico como ente separado de los socios, con personalidad jurídica.
• Sociedades internas: Pactos en secreto entre los socios, cada uno contrata bajo su propio nombre sin personalidad jurídica, regidas por la comunidad de bienes y la sociedad civil.

Sociedades abiertas y cerradas

• Sociedades abiertas: Encargadas de la administración por profesionales no socios; frecuentes en grandes sociedades (sobretodo en anónimas).
• Sociedades cerradas: Participan los propios socios en la gestión (comúnmente familias).

Sociedades de capital/mercantiles

• Sociedades Anónimas (SA)
• Sociedades de Responsabilidad Limitada (SL)
• Sociedades Comanditarias por Acciones (SCA)
• Marco regulatorio (Real Decreto Legislativo 1/2010, que refunde la LSA de 1989 y la LSRL de 1995).

Sociedad Anónima (SA)

• Prototipo de sociedad capitalista.
• Capital mínimo: 60.000 €
• Sus acciones representan el capital social.
• Los socios no responden personalmente de las deudas sociales.
• Subtipos: Sociedad Anónima Europea, Sociedad Anónima Cotizada, Sociedad Anónima Deportiva, Sociedad Anónima Cotizada de Inversión en el Mercado Inmobiliario.

Sociedad de Responsabilidad Limitada (SL)

• Otra sociedad capitalista, con un capital mínimo de 3.000 €.
• Se divide en participaciones.
• Más empleada en España (más del 97%).
• Es un tipo propio de las pymes.

Sociedad Comanditaria Simple (SCS)

• Sociedades personalistas, con socios colectivos y comanditarios.
• Los socios colectivos responden ilimitadamente de las deudas.
• Los socios comanditarios responden sólo hasta el límite de su aportación.

Sociedad Colectiva

• Sociedad personalista; los socios responden personalmente e ilimitadamente de las deudas sociales.

Fundación. Constitución

• Contrato o acto unilateral (en caso de sociedades unipersonales).
• Escritura pública + Registro Mercantil.
• La inscripción es constitutiva.
• Estatutos: art. 23 LSC.
• Otros pactos: no opuestos a las leyes ni principios configuradores tipo social (art. 28).

Procedimientos de fundación

• Simultánea: todos los socios fundadores concurren al otorgamiento de la escritura.
• Sucesiva: con previa oferta pública de suscripción de acciones, sometida a control de la CNMV.

Inscripción

• Los fundadores deben presentar la escritura en el RM en los 2 meses siguientes a su otorgamiento.
• La sociedad adquiere la personalidad jurídica a partir de la inscripción (carácter constitutivo).

Sociedad en formación

Aportaciones

• Al constituir la sociedad, deben suscribirse todas las acciones y participaciones.
• En las sociedades de responsabilidad limitada (SL), las aportaciones deben desembolsarse íntegramente.
• En las sociedades anónimas (SA), puede estipularse un desembolso mínimo del 25%.
• Las aportaciones pueden ser dinerarias o no dinerarias, y deberán estar bien descritas en la escritura de constitución.

Valoración de las aportaciones no dinerarias

• En las sociedades de responsabilidad limitada (SL), los administradores/fundadores y el aportante atribuyen el valor.
• En las sociedades anónimas (SA), el valor de las aportaciones no dinerarias necesita informe de experto independiente designado por el registro mercantil y deberá ajustarse acorde al valor nominal y la prima de emisión

Dividendos pasivos en SA

• Cantidad pendiente de desembolsar (máximo 75% de cada acción).
• En la escritura, se indicará si se pagarán mediante aportaciones dinerarias o no, y los plazos.
• En las aportaciones no dinerarias, se fijará el plazo (no más de 5 años) y naturaleza y valor.
• La exigencia de pago se publicará en el BORME o se notificará a los interesados, con un mes de antelación.

Mora en SA

• El accionista moroso pierde el derecho de voto, de suscripción preferente y a dividendos.

Capital social. Acciones y participaciones

• Capital social: cifra fijada en los estatutos.
• Patrimonio: bienes y derechos propiedad de la sociedad.
• Momento fundacional: prácticamente coincide (salvo gastos de constitución y desviación valor ap. no dinerarias).

Participaciones y acciones

• Capital social dividido en participaciones (SL) o acciones (SA).
• Partes alícuotas, indivisibles y acumulables.
• Atribuyen la condición de socio y los derechos conferidos por ley y estatutos.

Acciones

• Valores mobiliarios que representan el capital social de la SA.
• Pueden haber clases y series de acciones.
• Las acciones de la misma serie deberán tener idéntico valor nominal.

Representación

• Títulos: nominativos, al portador.
• Anotaciones en cuenta: diferencias entre nominativas y al portador.

SL: Participaciones

• Capital social dividido en partes alícuotas denominadas participaciones.
• Pueden tener distintos valores nominales (series).
• No representables en títulos ni anotaciones en cuenta, ni tienen carácter de valores.
• Pueden conferir derechos distintos.

Legitimación del socio: Acciones

• Títulos: antes impresión, resguardos provisionales, escritura de constitución.
• Impresos: exhibicion de titulo o resguardo, nominativos, al portador.

Anotaciones en cuenta

• Distinción nominativas/al portador.
• Formalmente “nominativas”.
• Pero pueden "operar" como nominativas (cfr art. 118).

Legitimación del socio: Participaciones

• Libro registro de socios: titularidad originaria y sucesivas transmisiones, voluntarias o forzosas.
• Efecto legitimatorio: se reputa socio a quien se halle inscrito en dicho libro.

Transmisión acciones

• Intransmisibles antes inscripción.
• Acciones en títulos: endoso o escritura.
• Acciones en anotaciones en cuenta: justa causa (sociedad o agencia valores) más transferencia contable.
• Resto casos: escritura pública.

Restricciones a la libre transmisibilidad acciones

• Regla general: libre transmisibilidad.
• Excepciones: restricciones a la transmisión.
• Acciones nominativas, establecidas estatutariamente.
• Nulas las cláusulas que impiden la transmisión.

Transmisión participaciones

• Documento público siempre.
• Régimen restringido. Es nula la cláusula que hace la transmisión libre.
• Se puede prohibir si hay derecho de separación.
• Plazo no superior a 5 años.

Transmisiones Inter vivos

• Libre entre socios, cónyuge, ascendientes, descendientes o sociedades del grupo.
• Salvo disposición contraria de los estatutos.
• Comunicación a la sociedad con datos de operación prevista.
• Debe aprobarse en Junta.
• Se puede denegar (con ciertas condiciones).

Transmisiones Mortis causa

• Libre transmisión, si bien los estatutos pueden establecer derecho de adquisición preferente de los socios o de la sociedad.

Acciones y participaciones propias

• Adquisición por la sociedad de sus propias acciones o participaciones.
• Auto-suscripción de acciones propia está prohibida.
• Adquisición derivativa está sujeta a normas restrictivas.

Adquisición originaria

• Prohibida en el momento de constitucion.
• Las consecuencias en SA son de la sociedad, la cual deberá enajenarse dentro de un año.

Adquisición derivativa SL

• Las participaciones de la sociedad dominante pueden comprarse.
• Deberán amortizarse/enajenarse en un plazo de 3 años (en caso de la dominante, en uno solo) a un valor razonable.

Régimen autocartera

• Derechos suspendidos.
• Computan en quórum.
• Reserva indisoluble.
• Mención en informe gestión.
• Reserva indisponible en el balance.

Administradores

• Estructura del órgano que administra la sociedad; debe constar en los estatutos.
• Es la voluntad contractual de los fundadores y, posteriormente, la junta general, quien decide la composición del órgano.

Funciones

• Gestión y representación de la sociedad.
• Representación (art. 233 LSC y 124 RRM).
• Ámbito: todos los actos comprendidos en el objeto social.
• Ni siquiera, se limitan si actúan fuera de ese objeto (art. 234, 2) si es tercero de buena fe.

Formas

• Administrador único.
• Varios (mancomunados, solidarios, consejo).
• En Junta pueden definirse sistemas alternativos.
• En SLNE, no corresponde consejo.
• En SAs cotizadas, es imperativo.

Quién puede ser

• Cualquier persona física o jurídica que no incurra en prohibiciones.
• Si es jurídica, la representación debe ser efectuada por persona física.
• Estatutos pueden exigir ser socio, determinando las actividades.

Deberes

• Administración diligente.
• Dedicación adecuada.
• Derecho y deber de informarse adecuadamente.
• Protección de la discrecionalidad empresarial (actuando de buena fe, sin interés personal).

Deber de lealtad

• Los administradores deben actuar con lealtad, obrando de buena fe y en el mejor interés de la sociedad.
• La infracción implica indemnizar al daño y devolver enriquecimiento injusto.

Concreciones

• No ejercer sus funciones para otros fines.
• Abstención en temas que lo afecten.
• Confidencialidad.
• Actuación bajo la propia responsabilidad.
• Evitar situaciones de conflicto de interés.

Excepciones al deber de lealtad

Responsabilidad

• Regla general: art. 236 (daño a socios y terceros por actos u omisiones).
• Se extiende al administrador.
• Solidaria en órganos colegiados.
• Personas jurídicas responden solidariamente.

Cese y separación

• Transcurso plazo (siguiente junta).
• Junta General en cualquier momento.
• Incumplimiento de prohibición.
• Sociedad competidora.

Retribución

• Gratuito si no se especifica lo contrario.
• La junta debe aprobar la cuantía máxima total.
• Proporción razonable con la importancia de la sociedad.

Modificaciones estatutarias y estructurales

• Modificaciones estatutarias reguladas en TRLSC.
• Régimen especial para aumento/disminución de capital social.
• Modificaciones estructurales (transformación, fusión y escisión): Ley 3/2009.

Modificación de estatutos

Aumento de capital

• Acuerdo de Junta General con requisitos.
• Dos formas: emisión de nuevas acciones/participaciones o elevación del nominal de las existentes (unanimidad).
• En SA rige el principio de desembolso mínimo.
• Modalidades de ejecución: con aportaciones dinerarias o no dinerarias.

Derecho de preferencia

• Los socios antiguos tienen derecho preferente a suscribir nuevas acciones/participaciones.
• Solo se da cuando hay emisión de nuevas acciones/participaciones con aportaciones dinerarias.
• Condición: interés social y total o parcial del requisito.

Reducción de capital

• Operación contraria a la ampliación; puede tener por objeto devoluciones de aportaciones o condonación de dividendos pasivos, constitución/incremento de reservas y compensación de pérdidas.

Formalidades

• Acuerdo con requisitos.
• Publicación en BORME y diario de gran circulación en la provincia.
• Derecho de oposición (para acreedores no vencidos).

Modalidades

• Compensación de pérdidas (art. 320).
• Dotar reserva legal (art. 328).
• Devolver aportaciones.
• Operación acordeón (art. 343).
• Adquisición de acciones/participaciones propias (art. 338).

Modificaciones estructurales

• Regulada con carácter unitario por Ley sobre modificaciones de 3 de abril de 2009.
• Derogó la parte sobre modificaciones de la LSA y LSRL, pero se incluirá en el TRLSC.
• Se aplica a todas las sociedades mercantiles, salvo cooperativas.
• Además de transformación, fusión y escisión, regula la cesión global de activo y pasivo.

Transformación

• Cambio del tipo social.
• Toda sociedad mercantil (incluso AIE y AIEE) puede transformarse en otra.

Requisitos

• Acuerdo Junta General con condiciones.
• Facilitación a los socios (Informe, Balance, Informe de auditoría, Proyecto de escritura, No necesaria si la junta es universal).

Consecuencias

• Mantenimiento de la personalidad.
• Subsisten los derechos y obligaciones de los socios.
• Cancelación dividendos pasivos.
• Se emite o no nueva obligación, en caso de no ser posible en la nueva forma social: amortización o conversión.

Derecho de separación

• Los socios que no voten a favor tienen derecho a separarse según la LSRL.

Fusión

• Dos o más sociedades mercantiles se integran en una única.
• Transmisión en bloque de patrimonios.
• Atribución a los socios de las cuotas.

Requisitos generales (fusión)

• Acuerdo de la Junta.
• Elaboración del Proyecto de Fusión.
• Informe de expertos.
• Informe de administradores.
• Balance de fusión.

Escisión

• Tres modalidades:
• Escisión total (art. 69): extinción de una sociedad y transmisión a dos o más nuevas.
• Escisión parcial: traspaso en bloque a una/varias sociedades nuevas.
• Segregación (art. 71): traspaso en bloque a una o varias sociedades nuevas.

Cesión global de activo y pasivo

• Transmisión en bloque por sucesión universal.
• La transmisión no puede ser en acciones, participaciones o cuotas de socio del cesionario.
• Acuerdo de cesión por la junta.

Traslado internacional de domicilio social

Traslado al extranjero

• Si la sociedad está constituida de conformidad con la ley española, solo podrá realizarse si el estado al que se traslada permite el mantenimiento de la personalidad jurídica.
• Sociedades en liquidación o en concurso no pueden trasladar su domicilio.

Traslado al territorio español

• No afecta a la personalidad jurídica.
• Cumplimiento de la ley española.
• Si es sociedad extranjera debe justificar que su patrimonio neto cubre la cifra exigida por el derecho español.

Separación y exclusión de socios

• Separación: derecho del socio a salir.
• Exclusión: expulsión por incumplimientos.

Separación

• Socios que no votaron a favor de acuerdo.
• Sustituir o modificar el objeto social.
• Prórroga de la sociedad.
• Reactivación.
• Creación/modificación/extinción prestaciones accesorias.
• Reparto de dividendos.
• Traslado de domicilio al extranjero.

Exclusión

• SLs: incumplimiento prestaciones accesorias, prohibición de competencia, condena judicial.
• SAs y SLs: estatuos (acuerdo unánime para incorporar).
• Requiere acuerdo de la JG: 25% y ratificación judicial si hay condena a indemnizar (salvo).

Disolución y liquidación

• Disolución: primer paso para la extinción de la sociedad. La sociedad mantiene personalidad jurídica durante todo el proceso.
• Liquidación: liquidación del patrimonio social para reparto entre los socios. Esto extingue la sociedad.

Causas de disolución

• Disolución de pleno derecho (término fijado, reducción capital por debajo mínimo legal).
• Disolución por causa legal (cese de actividad, conclusión).
• Imposibilidad manifiesta de conseguir el fin.
• Por paralización órganos sociales.
• Por pérdidas que dejen el patrimonio neto por debajo de la mitad del capital social.
• Por reducción capital por debajo del mínimo legal.
• Por que las acciones/participaciones sin voto superen 50% del capital.
• Cualquier causa establecida en estatutos.

Causas (continuación)

• Estas causas requieren acuerdo de junta (quórum ordinario).
• Convocatoria dentro plazo de 2 meses de la concurrencia de la causa.
• Si no se convoca, cualquier interesado puede pedir disolución judicial.
• Los administradores deberán solicitarla en los dos meses siguientes.

Disolución por mero acuerdo

• Sociedad de capital también puede disolverse por mero acuerdo adoptado con los requisitos para la modificación de estatutos (art. 368)

Normas comunes

• El acuerdo de disolución se inscribe en el RM y se publica en el BORME.
• Reactivación: si desaparece la causa y patrimonio contable>capital social.
• Junta con requisitos de modificación de estatutos.

Liquidación

• Se abre tras la disolución, manteniendo la personalidad jurídica.
• Los administradores (o nombrados liquidadores) cesan.
• En caso de controversia, los administradores pasan a ser liquidadores por tiempo indefinido.

Funciones de los liquidadores

• Formular inventario y balance inicial.
• Llevar y custodiar libros.
• Realizar operaciones pendientes.
• Enajenar bienes sociales.
• Percibir y pagar deudas.
• Representar a la sociedad.
• Informar periódicamente a socios y acreedores.

Terminada la liquidación

• Fórmula un balance final.
• Es aprobado por la junta.
• Si no se impugnó, se procede a repartir cuota.