8. Contratos de Representación Mercantil

Concepto de Representación Mercantil

• En general, las personas actúan directamente en el ámbito legal para sus propios intereses.
• En ciertas situaciones, es necesario que un tercero actúe en nombre de la persona interesada.
• La representación voluntaria se origina cuando una persona autoriza a otra a actuar en su nombre, mientras que la representación legal surge de la necesidad de proteger a los incapaces, según lo previsto en el Derecho Civil.
• Si el poder de representación es insuficiente, la eficacia de los actos se suspende hasta su ratificación.

Contratos de Colaboración Mercantil

• El objetivo es externalizar, vinculando al fabricante con un colaborador dependiente, como si este fuera la mano derecha de la empresa en España.
• Un contrato de colaboración mercantil se define como un acuerdo entre dos partes, físicas o jurídicas, para colaborar en una tarea a cambio de una contraprestación económica.
• No se crea una persona jurídica, sino que cada parte trabaja de forma independiente, colaborando con otras para alcanzar el objetivo común.

Tipos de Contratos de Colaboración

• Los contratos de comisión.
• Los contratos de agencia.
• Los contratos de distribución en sentido estricto.
• Los contratos de franquicia.

Importancia de la Distribución en España

• La distribución comercial es un motor económico en España, generando empleos y contribuyendo al PIB.
• La distribución actúa como eje organizador de los intercambios comerciales.

Situación Actual de la Distribución

• Existe una tendencia hacia la simplificación de las estructuras de distribución y la reducción de los márgenes comerciales.
• La necesidad de intermediarios radica en que simplifican los procesos, depuran el mercado, fraccionan productos, comparten riesgos y fomentan mercados globales.
• Las redes comerciales son dinámicas, con relaciones de distribución en constante cambio, como la novación o terminación de contratos.

Formas de Regular la Distribución

• En la aproximación clásica, se utilizan intermediarios de gestión, como la comisión o la agencia, y de distribución, como la distribución en sentido estricto, la concesión y la franquicia.
• La aproximación moderna en Europa incluye operadores online, relaciones mixtas y ventas fuera del establecimiento mercantil, como Amazon y Google, y plataformas de intermediación como Idealista y Wallapop.

Contrato de Mandato

• El mandato es un contrato en el que un mandante encarga a un mandatario realizar un acto jurídico en nombre propio, pero en interés y por cuenta del mandante.
• Se rige por el Derecho español común, específicamente el Código Civil.
• Los sujetos son: mandante (quien encarga el servicio) y mandatario (quien realiza la actuación).

Características del Contrato de Mandato

• Se puede constituir de forma expresa o tácita, y su aceptación, si es tácita, se deduce de los actos del mandatario, según el art. 1710 del Código Civil.
• Se presume gratuito, salvo pacto en contrario, según el art. 1711 del Código Civil.
• Puede ser general (abarca todos los negocios del mandante) o especial (comprende negocios determinados), según el art. 1712 del Código Civil.
• Generalmente, comprende actos de administración; para otros actos, requiere mandato expreso, de acuerdo con el art. 1713 del Código Civil.

Contrato de Comisión Mercantil

• El contrato de comisión mercantil se deriva del mandato civil y se define como aquel en que una persona se obliga a prestar un servicio por cuenta o encargo de otra (art. 1709 del Código Civil).
• Es un tipo de mandato mercantil en el que una parte (comisionista) se obliga a realizar operaciones mercantiles por cuenta de otra (comitente).
• Está regulado en el Código de Comercio (arts. 244 a 280), con aplicación subsidiaria de las normas del Código Civil relativas al mandato (art. 50 del Código de Comercio).

Artículo 50 del CCom

• Los contratos mercantiles se rigen por el Código de Comercio y leyes especiales en cuanto a requisitos, modificaciones, excepciones, interpretación, extinción y capacidad de los contratantes.
• En lo no previsto expresamente, se aplican las reglas generales del Derecho común.

Características del Contrato de Comisión Mercantil

• Es mercantil, consensual y sinalagmático.
• Se presume oneroso, con remuneración, a diferencia del mandato civil.
• Es de trato instantáneo, con cumplimiento en un solo acto.
• Es revocable, aunque la revocabilidad puede restringirse por pacto contractual.

Actuación en Nombre del Comitente o Propio

• En nombre del comitente, este adquiere los derechos frente a terceros y viceversa.
• En nombre propio, el comisionista adquiere los derechos frente a terceros con los que contrata y viceversa.
• Es "intuitu personae", impidiendo la sustitución del comisionista por otro para cumplir la obligación.

Contenido del Contrato de Comisión Mercantil

• La obligación principal del comisionista es cumplir el encargo aceptado (art. 252 del Código de Comercio), con excepciones como la falta de provisión de fondos por el comitente (art. 250.1) o la insuficiencia de fondos provistos (art. 250.2).
• El comisionista debe actuar con diligencia, siguiendo las instrucciones del comitente y consultándole en lo no previsto (arts. 254, 255 y 256 del Código de Comercio).
• Debe rendir cuentas (art. 1720 del Código Civil y 263 del Código de Comercio) y abonar al comitente cuanto haya recibido en virtud del encargo (art. 1720 del Código Civil).
• Debe cumplir la comisión por sí mismo.
• Tiene prohibido hacer de contraparte (art. 267 del Código de Comercio), salvo autorización o ratificación del comitente.

Derechos y Privilegios del Comisionista

• Posibilidad de percibir comisión ordinaria más garantía sobre una venta.
• Privilegios según el art. 276 del Código de Comercio: no ser desposeído de los efectos recibidos en consignación sin reembolso previo de anticipaciones, gastos y derechos de comisión; preferencia de pago frente a otros acreedores del comitente.
• Para gozar de estos privilegios, los efectos deben estar en posesión del comisionista, en depósito o almacén público, o con expedición consignada a su nombre y conocimiento firmado por el encargado de verificarlo.
• El comitente debe pagar la comisión, aplicando usos y prácticas mercantiles de la plaza (art. 277 del Código de Comercio), generalmente un porcentaje sobre el importe de la operación.
• El comitente debe pagar los gastos y desembolsos realizados por el comisionista, quien no está obligado a realizar la comisión si el encargo implica anticipación de fondos y estos no se entregan.

Tipos de Operaciones de Comisión

• Comisión comercial de ventas: el comisionista busca clientes para adquirir mercancías del comitente.
• Comisión por compras: el comisionista adquiere mercancías cuyo destinatario es el comitente.
• Comisión de expedición de transportes: el comisionista contrata transportistas para el envío de mercancías en nombre del comitente.
• La comisión puede extenderse a cualquier acto u operación de comercio (art. 244 del Código de Comercio).

Causas de Extinción del Contrato de Comisión

• Transcurso del plazo convenido.
• Cumplimiento del encargo.
• Revocación del encargo, la cual debe ser comunicada al comisionista; si los poderes están inscritos en el Registro Mercantil, la revocación debe ser publicitada registralmente (art. 87.2 del Reglamento del Registro Mercantil).
• Muerte o inhabilitación del comisionista (no aplica a la muerte del comitente).
• Resolución unilateral por incumplimiento de la otra parte.

Diferencias entre Comisión y Mandato

• En el mandato no se realizan actividades comerciales, a diferencia de la comisión.
• La legislación aplicable es el Código Civil para el mandato y el Código de Comercio para la comisión.
• El mandato se presume gratuito, salvo pacto en contrario.
• El mandatario actúa en nombre y por cuenta del mandante, mientras que en la comisión mercantil no siempre es así.

Contrato de Agencia

• La normativa aplicable es la Ley 12/1992, de 27 de mayo, sobre Contrato de Agencia (“LCA”), de carácter imperativo.
• La regulación del Contrato de Agencia es uniforme en la Unión Europea, derivada de la Directiva 86/653/CEE.
• Es un contrato por el que una persona (agente) se obliga frente a otra (principal) de manera continua o estable, a cambio de remuneración, a promover o concluir actos u operaciones de comercio por cuenta ajena, como intermediario independiente, sin asumir riesgos.

Características del Contrato de Agencia

• Es mercantil, consensual y sinalagmático.
• No requiere formalidades, bastando el consentimiento de las partes (SAP A Coruña 01.04.2016), aunque ciertas estipulaciones (como la no competencia o la garantía) requieren constancia escrita (Art. 22 LCA).
• Es remunerado (Art. 11 LCA), con una cantidad fija, comisión o combinación de ambas.
• Implica independencia del agente (Art. 2 LCA), quien organiza su actividad profesional y mantiene independencia respecto al empresario principal.
• Es duradero, de tracto sucesivo, pudiendo ser indefinido (Art. 23 LCA).
• El agente actúa por cuenta y en nombre del empresario, sin asumir el riesgo de las operaciones que promueve, a diferencia de la concesión.

Contenido del Contrato de Agencia: Obligaciones del Empresario (Art. 10 LCA)

• Satisfacer la remuneración.
• Actuar lealmente y de buena fe.
• Poner a disposición del agente los documentos necesarios para su actividad (muestrarios, catálogos, tarifas) e información sobre la ejecución del contrato.
• Comunicar al agente la aceptación, rechazo, ejecución, ejecución parcial o falta de ejecución de operaciones.
• Posibilidad de otorgar exclusividad geográfica o a un grupo de personas.

Obligaciones del Agente (Art. 9 LCA)

• Actuar lealmente y de buena fe, velando por los intereses del empresario.
• Actuar con diligencia.
• Promover y concluir operaciones en representación del empresario (art. 6 LCA).
• Prohibición de subcontratar, salvo autorización expresa del principal.
• Comunicar información relevante al principal.
• Seguir instrucciones del empresario con responsabilidad e independencia.
• Deber de guardar secreto (Art. 13 Ley Competencia Desleal).
• Recibir reclamaciones sobre defectos o vicios de los bienes vendidos.
• Rendir cuentas al principal y gestionar los cobros.
• No ejercer competencia, es decir, no realizar actividad profesional respecto a bienes o servicios iguales o análogos a los que debe promover.

Cláusulas Adicionales en Contratos de Agencia

• Puede desaparecer la obligación de no competencia si se incluye un pacto en contrario (art. 7).
• La exclusividad a favor del principal no se presume (art. 7 LCA / SAP Castellón 11.05.05).
• Se pueden pactar (i) un pacto de garantía de las operaciones a cargo del agente (asumiendo el riesgo) – debe constar por escrito y con la comisión a percibir (art. 19 LCA)-; (ii) un volumen mínimo de ventas; (iii) el uso de los derechos de propiedad industrial.

Extinción del Contrato de Agencia

• Acuerdo de las partes.
• Duración determinada: expiración del plazo convenido, convirtiéndose en indefinido si las partes continúan desarrollando el objeto del contrato (art. 24.2 LCA / SAP Barcelona 05.05.08).
• Duración indefinida: resolución por denuncia unilateral con preaviso obligatorio (art. 25.2 LCA); la ley prevé 1 mes por cada año de vigencia, con un máximo de 6 meses.
• Incumplimiento de las partes.
• Declaración de concurso de la otra parte (art. 26.1 b).
• Muerte del agente.

Efectos de la Extinción del Contrato de Agencia

• El agente tiene derecho a indemnización por clientela y por daños y perjuicios, si cumple ciertos requisitos.

Indemnización por Clientela (Art. 28)

• Se debe a que la extinción del contrato se deba al transcurso del tiempo o la muerte o declaración de fallecimiento del agente (art. 28.1 y 2).
• Se debe a que el agente haya aportado nuevos clientes al empresario o incrementado sensiblemente las operaciones con la clientela preexistente.
• Se debe a que la actuación del agente siga produciendo ventajas sustanciales al empresario, incluso después de extinguido el contrato.
• Es irrenunciable (STS 27.06.2013) y opera en contratos de duración indefinida y determinada.
• No es posible pactar anticipadamente limitaciones cuantitativas en perjuicio del Agente (STS 08.10.2010 o 27.06.2013).
• En caso de discrepancia, la carga de la prueba corresponde al agente (STS 04.01.2010 u 16.03.2016).
• La cuantía es la media anual de las remuneraciones percibidas por el agente durante los últimos cinco años, o durante todo el período de duración del contrato si este es inferior, siendo un tope máximo.

Indemnización por Daños y Perjuicios (Art. 29)

• Procede cuando la extinción anticipada del contrato a instancias del principal impide al agente amortizar inversiones y gastos incurridos.
• Solo aplica en contratos de duración indefinida.
• La carga de la prueba corresponde al agente.
• No sustituye a la indemnización de daños y perjuicios del 1.101 y ss. del Código Civil.

Excepciones al Derecho de Ambas Indemnizaciones (Art. 30 LCA)

• Extinción del contrato por incumplimiento del agente.
• Denuncia del contrato por el agente sin mediar incumplimiento del principal (STS 10.11.08).
• Cesión por el agente, con consentimiento del principal, de los derechos y obligaciones del contrato.
• Prescripción de las acciones indemnizatorias (Art. 31 LCA): 1 año a contar desde la extinción del contrato.
• Jurisdicción: competencia exclusiva de los tribunales del domicilio del agente (Art. 31 LCA); la nulidad de cualquier pacto contrario genera controversia respecto a contratos sometidos a ley extranjera.

Contrato de Distribución en Sentido Estricto

• Es un contrato por el cual un comerciante (fabricante o proveedor) vende sus productos a otro comerciante (distribuidor), quien los compra para su reventa.

Categorías de Redes o Sistemas de Distribución

• Concesión comercial o distribución exclusiva: El fabricante se compromete a no entregar sus productos a nadie más que a un único distribuidor en un territorio definido y a no venderlos él mismo en ese territorio.
• Acuerdo de distribución única: A diferencia de la distribución exclusiva, el proveedor se reserva el derecho de suministrar los productos a los usuarios del territorio.
• Acuerdo de distribución autorizada: Se utiliza para productos que requieren un trato especial por parte de distribuidores y vendedores, utilizando una distribución selectiva con distribuidores cuidadosamente seleccionados.
• Acuerdo de distribución intensiva: El fabricante o proveedor vende a cualquier y al máximo de distribuidores posibles.

Características del Contrato de Distribución

• Es mercantil, consensual, sinalagmático y oneroso.
• Es estable y duradero.
• El distribuidor asume el riesgo y actúa en nombre propio.
• Está regulado por la autonomía de la voluntad de las partes, dentro de los límites del art. 1255 del CC, y por el Derecho de obligaciones y contratos (Código Civil, Código de Comercio), la Ley 7/1998 sobre condiciones generales de la contratación, aspectos del Derecho de la Competencia, Derecho de los Mercados (Ley 3/1991) y Derecho de la Propiedad Industrial.

Obligaciones del Fabricante o Proveedor

• Suministrar el producto en las condiciones pactadas, respetando los Incoterms y permitiendo la devolución de productos defectuosos.
• Ofrecer descuentos o pagar cánones por el volumen de ventas alcanzado.
• Mantener un stock mínimo para atender pedidos y ofrecer cláusulas de cliente más favorecido.
• Ofrecer servicios de post-venta y formación profesional al personal del distribuidor, si se pacta.
• Respetar la exclusividad a favor del distribuidor, si se acuerda.

Obligaciones del Distribuidor

• Adquirir el producto en los términos pactados.
• Respetar la exclusividad, si se ha pactado, incluyendo la prohibición de ventas activas fuera del territorio asignado en exclusiva.
• Cumplir pactos de no competencia (durante y post-contractual).
• Suministrar información.
• Utilizar y defender los signos distintivos del proveedor.
• Asumir los gastos (inversiones mínimas, publicidad, etc.).
• Mantener los estándares de calidad.
• Cumplir con un volumen mínimo de compras y mantener un stock mínimo y renovar periódicamente el stock.

Causas de Extinción del Contrato de Distribución

• Causas objetivas: cumplimiento del plazo o de las estipulaciones pactadas.
• Resolución unilateral sin causa: en contratos de duración indefinida, exige buena fe y preaviso suficiente (aplicando por analogía plazos de 6 meses, analizando cada caso individualmente).
• Resolución unilateral por incumplimiento: en contratos de duración determinada o indefinida, exige incumplimiento de obligaciones esenciales (Art. 1.124 CC).

Efectos de la Extinción del Contrato de Distribución

• Indemnización por daños o perjuicios: por incumplimiento o improcedencia de la resolución, mala fe o abuso.
• Indemnización por clientela: propia de la agencia (STS 15.01.2008 o STS Pleno 22.07.2016).
• El cliente debe acreditar la concurrencia de los requisitos del art. 28 LCA (e.g. el distribuidor haya aportado nuevos clientes al proveedor o incrementado las operaciones con la clientela existente). Para su ejercicio, no aplica el plazo de prescripción de 1 año del art. 31 LCA sino del art. 1.964 CC (5 años).
• Compensación por stock sobrante: la validez se analiza mediante pacto contractual (SAP A Coruña 04.11.09).
• Compensación por stock sobrante: posibilidad de pactar la obligación de recomendar por el franquiciador y regular / otorgar un plazo adicional para su liquidación.

Contrato de Franquicia

• Antecedentes: Surge en Estados Unidos a principios del siglo XX (General Motors, Ford, Coca Cola, etc.).
• En Europa el TJCE reconoció su compatibilidad con el derecho a la competencia en 1986.
• Es un contrato por el que una empresa (franquiciador) cede a otra (franquiciado) el derecho a explotar una franquicia para comercializar productos o servicios, a cambio de una contraprestación financiera.
• Se define jurisprudencialmente como una forma de explotar financieramente un conjunto de conocimientos sin comprometer capitales propios.
• Se diferencia de la distribución en que el franquiciado se dedica exclusivamente a comercializar productos o servicios bajo el nombre comercial y/o marcas del franquiciador.

Características del Contrato de Franquicia

• Es mercantil, consensual, sinalagmático y oneroso.
• Es estable y duradero.
• El franquiciado asume el riesgo y actúa en nombre propio.
• Está reconocido legislativamente en España aunque no está regulado de forma atípica.
• Los deberes de la información precontractual son importantes, particularmente si se incluye pacto en contrario.

Régimen Precontractual

• El franquiciado actúa en nombre propio y asume los riesgos.
• Datos de identificación del franquiciador (registrales, capital social).
• Acreditación de la propiedad o licencia de uso de la marca y signos distintivos.
• Descripción del sector de actividad y experiencia del franquiciador.
• Contenido y características de la franquicia.
• Elementos esenciales del contrato (derechos y obligaciones, duración, resolución, contraprestaciones económicas, exclusividad).
• La información debe facilitarse al menos 20 días antes de la firma del contrato.
• Es importante un acuerdo de confidencialidad.

Contenido Mínimo y Esencial

• Presentación uniforme de los locales o medios de transporte.
• Transmisión de un know-how con aplicación práctica.
• Prestaciones complementarias (formaciones).
• Contraprestación (canon de entrada y royalties).
• Reciprocidad.

Obligaciones del Franquiciador

• Haber puesto a punto y explotado con éxito un concepto durante un tiempo razonable, al menos, en una unidad piloto, antes del lanzamiento de la cadena.
• Ser titular de los derechos sobre la marca y know-how.
• Prestar asistencia técnica y comercial al franquiciado.
• Respetar la zona de exclusiva concedida al franquiciado.
• Ofrecer formación inicial y continuada al franquiciado.
• Coordinar las campañas de publicidad a nivel nacional.

Obligaciones del Franquiciado

• Desarrollar la actividad respetando los métodos de gestión propuestos por el franquiciador.
• Obligación de confidencialidad respecto del know-how.
• No infracción de los derechos de propiedad industrial e intelectual.
• Obligación de no competencia.
• Información periódica sobre la gestión y las ventas.
• Permitir la supervisión y control del franquiciador.
• Realizar una cifra anual de ventas.
• No cesión del contrato ni del local sin aprobación previa.

Registro de Franquiciadores

• El artículo 62 LCM exigía la inscripción en un Registro específico y la transmisión de información al inversor.
• Con el RD-ley 20/2018, de 7 de diciembre, de medidas urgentes en España, el registro ya no es necesario.

Causas de Extinción del Contrato de Franquicia

• Causas objetivas (cumplimiento del plazo pactado).
• Resolución unilateral sin causa: en contratos de duración indefinida, la renuncia unilateral está permitida (STS 30.01.08).
• Se requiere la buena fe y preaviso razonable (STS 28.01.02).
• Resolución unilateral por incumplimiento: exige incumplimiento de obligaciones esenciales (principio de buena fe y conservación del contrato, notificación y plazo para subsanar).

Efectos de la Extinción del Contrato de Franquicia

• Indemnización por daños o perjuicios: se da por incumplimiento o improcedencia de la resolución, mala fe o abuso.
• Indemnización por clientela: propia de la agencia (STS 01.06.2009).
• No hay aplicación automática.
• Se debe acreditar la concurrencia de los requisitos del art. 28 LCA (SAP Madrid 09.02.09).
• El pacto contractual (SAP Barcelona 27.09.2016): Validez de su exclusión por analogía al contrato de distribución.
• Compensación por stock sobrante.
• Posibilidad de regular / otorgar un plazo adicional para su liquidación.

Consideraciones Actuales sobre Contratos Mercantiles

• Las redes duales y ventas directas: los fabricantes compiten ahora con sus intermediarios a través de ventas directas (online), lo cual ha experimentado un auge debido a la COVID-19.
• Es importante no mermar el objeto del contrato de manera unilateral en perjuicio de la "parte débil" de la relación contractual.
• El problema del acceso a la información sensible y las posibles demandas de nulidad de los tribunales en relación a los contratos.