Cláusulas No Negociadas Individualmente

Condiciones Generales de Contratación: Normativa

• A pesar de que en España se habla de cláusulas abusivas, la Directiva utiliza el término "cláusulas no negociadas individualmente".

Cláusulas No Negociadas Individualmente

• La Directiva 93/13/CEE del Consejo, de 5 de abril de 1993, aborda las cláusulas abusivas en contratos con consumidores.
• Un consumidor, según la Directiva, actúa con un propósito ajeno a su actividad profesional en los contratos regulados.
• Un profesional es definido como una persona física o jurídica que actúa dentro de su actividad profesional, ya sea pública o privada.
• Una cláusula no se considera negociada individualmente si ha sido redactada previamente y el consumidor no ha podido influir en su contenido, especialmente en contratos de adhesión.
• La negociación individual de ciertos elementos o una cláusula aislada no excluye la aplicación del artículo si se considera un contrato de adhesión.
• El profesional debe probar que una cláusula estándar se negoció individualmente.
• El Anexo de la Directiva contiene una lista no exhaustiva de cláusulas que podrían ser declaradas abusivas.
• La Ley 7/1998, de 13 de abril, regula las condiciones generales de la contratación y transpone la Directiva, aplicando reglas básicas a consumidores y profesionales.
• Las condiciones generales de contratación son cláusulas predispuestas impuestas por una de las partes, redactadas para ser incorporadas a una pluralidad de contratos.
• La negociación individual de ciertos elementos no excluye la aplicación de la ley si el contrato sigue siendo de adhesión.
• La ley aplica a contratos con condiciones generales entre un profesional (predisponente) y cualquier persona física o jurídica (adherente).
• Un profesional es definido como cualquier persona física o jurídica que actúa dentro de su actividad profesional o empresarial, ya sea pública o privada.
• El adherente puede ser un profesional, sin necesidad de que actúe en el marco de su actividad.

Consumidor

• El Real Decreto Legislativo 1/2007, de 16 de noviembre, aprueba la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios.
• Para esta ley, un consumidor es una persona física que actúa sin propósito relacionado con su actividad comercial, empresarial, oficio o profesión.
• También se consideran consumidores a las personas jurídicas y entidades sin personalidad jurídica que actúan sin ánimo de lucro fuera de su actividad comercial o empresarial.

Cláusulas No Negociadas Individualmente (Requisitos)

• Según el Artículo 80, las cláusulas no negociadas individualmente deben ser concretas, claras y de redacción sencilla.
• Dichas cláusulas también deben ser accesibles, legibles, y mostrar buena fe y equilibrio entre los derechos y obligaciones de las partes.
• El Artículo 82 establece que el empresario debe demostrar que una cláusula ha sido negociada individualmente.

Jurisprudencia (Tribunal Supremo)

• La sentencia 241/2013 del Tribunal Supremo establece requisitos para que se consideren condiciones generales de la contratación:
• Contractualidad: deben ser cláusulas contractuales insertadas en el contrato, no impuestas por una norma imperativa.
• Predisposición: deben estar pre-redactadas, independientemente de quién las haya redactado, y no ser fruto de un consenso tras negociaciones previas, como en los contratos de adhesión.
• Imposición: deben ser impuestas por una de las partes (generalmente un empresario) como requisito para obtener el bien o servicio.
• Generalidad: deben estar destinadas a ser incorporadas a una pluralidad de contratos, siendo modelos de declaraciones negociales para uniformizar los contratos.
• La sentencia 241/2013 también detalla el requisito de "imposición":
• La aceptación de una cláusula predispuesta debe calificarse como impuesta si el consumidor no puede influir en su contenido, debiendo adherirse a ella o renunciar a contratar.
• La posibilidad de elegir entre varias ofertas con condiciones generales no equivale a negociación individual.
• La carga de la prueba de que una cláusula prerredactada no está destinada a ser incluida en pluralidad de ofertas recae sobre el empresario.

Condiciones Generales: Acciones de Protección

• La no incorporación (art. 7 LCGC) implica que una cláusula no se considera parte del contrato si no es clara y comprensible.
• La nulidad (art. 8) ocurre si contradice la LCGC; las cláusulas abusivas solo aplican a consumidores.
• Es importante la teoría de la inclusión sorpresiva en la incorporación de cláusulas.
• El Artículo 8 establece que las condiciones generales que contradigan al adherente o a la ley serán nulas, salvo que se establezca un efecto distinto.
• Las condiciones generales abusivas en contratos con consumidores son nulas, conforme a la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios.
• El control de transparencia no es aplicable a no consumidores, según la STS.

Cláusulas Abusivas (Directiva 93/13)

• El Artículo 3 establece que las cláusulas no negociadas individualmente que causen un desequilibrio importante en los derechos del consumidor son abusivas.
• El Artículo 4 establece que la valoración del carácter abusivo no aplica a la definición del objeto principal ni a la adecuación entre precio y retribución, si las cláusulas son claras y comprensibles.

Legislación Española sobre Cláusulas Abusivas

• El Artículo 8.2 de la Ley 7/1998 establece que son nulas las condiciones generales abusivas en contratos con consumidores, según la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios.
• El Artículo 82 del Real Decreto Legislativo 1/2007 considera cláusulas abusivas las estipulaciones no negociadas individualmente y las prácticas no consentidas que causen un desequilibrio importante en los derechos del consumidor.
• El Artículo 83 establece que las cláusulas abusivas son nulas de pleno derecho, y el juez declarará su nulidad, manteniendo el resto del contrato si es posible.
• Las condiciones no transparentes en contratos con perjuicio al consumidor son nulas de pleno derecho.

Regulación de Elementos Esenciales del Contrato (Precio)

• Existe un control de transparencia sobre estos elementos.
• Si no se supera el control de transparencia, el tribunal puede controlar el carácter abusivo.
• Si se supera el control de transparencia, no puede someterse a control de eventual carácter abusivo.

Regulación de Otros Elementos del Contrato (Vencimiento Anticipado)

• Se sujeta a control de abusividad, que implica no contrariar la buena fe ni generar desequilibrio en las obligaciones.

Valoración del Momento de la Cláusula Abusiva

• La sentencia del Tribunal de Justicia de 2017 (C186/16) indica que se debe considerar la naturaleza de los bienes o servicios y todas las circunstancias concurrentes al momento de la celebración del contrato.
• La apreciación no puede depender de acontecimientos posteriores ajenos a la voluntad de las partes.

Cláusulas Contrarias a la Buena Fe

• Para determinar si una cláusula es contraria a la buena fe, se debe verificar si el profesional podía estimar razonablemente que el consumidor aceptaría dicha cláusula en una negociación individual.

Desequilibrio (Cláusulas Abusivas)

• Se evalúa la situación del consumidor con y sin la cláusula.
• Se analiza la regulación supletoria.

Control de Transparencia (Jurisprudencia)

• En 2017, el Tribunal de Justicia de la Unión Europea extendió la claridad y comprensibilidad de las cláusulas no solo a aspectos formales, sino a la obligación de que el contrato exponga el funcionamiento concreto del mecanismo al que se refiere la cláusula.
• La sentencia del Tribunal de Justicia de 2010 (C-484/08) indica que la Directiva solo realizó una armonización parcial de las leyes de cláusulas abusivas, permitiendo a los estados miembros garantizar una mayor protección al consumidor.

Control de Abusividad

• La STS entendió que el control del carácter abusivo no se extiende al equilibrio de las contraprestaciones que identifica con el objeto principal del contrato, por lo que no cabe un control de precio.

Efectos de la Nulidad

• El error en el consentimiento lleva a la nulidad del contrato, mientras que las cláusulas abusivas resultan en la nulidad de la cláusula.
• Se prohíbe la integración con excepciones.

Efectos para el Consumidor (Directiva 93/13)

• Los Estados miembros deben asegurar que las cláusulas abusivas no vinculen al consumidor.
• Los Estados miembros deben adoptar medidas para proteger al consumidor, incluso si se ha elegido el derecho de un Estado tercero como aplicable al contrato.

Nulidad de Cláusulas Abusivas (Legislación Española)

• El Artículo 83 del Real Decreto Legislativo 1/2007 establece que las cláusulas abusivas son nulas de pleno derecho.
• Tras la declaración de nulidad, el contrato seguirá siendo obligatorio si puede subsistir sin dichas cláusulas.
• Las condiciones incorporadas de modo no transparente en los contratos que perjudiquen a los consumidores se consideran nulas.

Régimen General de Nulidad (Vicios del Consentimiento)

• No es posible la nulidad parcial del contrato.
• No se pueden anular las cláusulas accesorias por error en el consentimiento.

Régimen General de Nulidad (Consentimiento: Jurisprudencia)

• Para que exista un error vicio, la representación equivocada debe ser suficientemente segura para quien afirma haber errado.
• El error debe recaer sobre la sustancia del objeto del contrato o sobre las condiciones que motivaron celebrarlo.
• El error sobre motivos individuales no objetivados en la causa del contrato no es relevante como vicio del consentimiento.
• Las circunstancias erróneamente representadas deben ser tomadas en consideración al momento de la creación del contrato.
• El error vicio exige una representación equivocada razonablemente segura, por lo que difícilmente se admite cuando el contrato se proyecta con incertidumbre.
• El error debe ser relevante y excusable, valorando la conducta del ignorante y protegiendo a quien confió en la declaración negocial.
• El artículo 1265 del Código Civil establece que el consentimiento será nulo si se presta por error, violencia, intimidación o dolo.
• El artículo 1266 del Código Civil establece que para que el error invalide el consentimiento debe recaer sobre la sustancia del contrato o sobre las condiciones que principalmente motivaron celebrarlo.
• El artículo 1300 del Código Civil permite anular contratos con vicios que invaliden el consentimiento, pero no permite la nulidad parcial.
• El error sobre condiciones principales lleva a la anulabilidad del contrato, mientras que el error sobre elementos accidentales es irrelevante.
• La nulidad por error vicio implica la ineficacia de todo el contrato, no solo de la cláusula con el derivado implícito.

Nulidad de Cláusulas Abusivas y Subsistencia del Contrato (Jurisprudencia)

• El juez debe determinar si el contrato puede seguir existiendo sin las cláusulas anuladas, priorizando los intereses del consumidor.
• El control de las cláusulas abusivas debe hacerse de oficio, compensando el desequilibrio entre las partes al examinar y eliminar las cláusulas abusivas desde que se disponga de los datos necesarios.
• Está prohibido integrar la cláusula o aplicar disposiciones supletorias.

Principio de Autonomía Procesal en el Derecho de la Unión

• Incluye el principio de equivalencia, el principio de efectividad, y la tutela judicial efectiva.
• El principio de equivalencia exige que las normas procesales no sean menos favorables que las correspondientes a recursos similares internos.
• El principio de efectividad exige que no hagan imposible el ejercicio de los derechos.

Ejemplos Recientes (STJUE)

• En 2022, el Tribunal Supremo planteó una cuestión prejudicial sobre la aplicación de principios procesales que impiden al tribunal acordar la restitución íntegra de cantidades pagadas por cláusula suelo declarada nula.
• A falta de regulación en el Derecho de la Unión, cada Estado miembro debe establecer los procedimientos para garantizar los derechos conferidos.

Principio de Equivalencia

• El Artículo 6 de la Directiva 93/13 debe considerarse una norma equivalente a las disposiciones nacionales de orden público.
• Cuando el juez nacional, resuelve en apelación, está facultado u obligado a apreciar de oficio la legalidad de un acto jurídico, también debe estar facultado y obligado a apreciar de oficio la legalidad de tal acto desde el punto de vista de la referida disposición de la Directiva 93/13.
• Si los elementos de los autos llevan a interrogarse sobre el eventual carácter abusivo de una cláusula contractual, dicho juez está obligado a apreciar de oficio la legalidad de esa cláusula a la luz de los criterios establecidos en la citada Directiva.

Principio de Efectividad

• El respeto del principio de efectividad no puede llegar al extremo de suplir la total pasividad del consumidor afectado.
• La obligación de garantizar la efectividad de los derechos implica una exigencia de tutela judicial efectiva.
• Es preciso recordar la importancia que reviste el principio de cosa juzgada tanto en el ordenamiento jurídico de la Unión como en los ordenamientos jurídicos nacionales.

Reformatio in peius & Efectividad

• La aplicación de los principios procesales nacionales puede imposibilitar la protección de los derechos bajo la Directiva 93/13, vulnerando el principio de efectividad.

Cosa Juzgada y Examen de Oficio (STJUE)

• El Tribunal de Justicia debe apreciar de oficio el carácter abusivo de una cláusula contractual y subsanar el desequilibrio entre consumidor y profesional.
• El Derecho de la Unión no armoniza los procedimientos aplicables al examen del carácter abusivo de una cláusula; es tarea de cada Estado miembro establecer tales procedimientos, apegándose a los principios de equivalencia y efectividad.

Conclusiones (Respecto a la Cosa Juzgada)

• Si se ha subastado y adjudicado el bien hipotecado, no puede examinarse el procedimiento de ejecución, pues la trasmisión es inatacable.
• Las resoluciones dictadas en los procedimientos no producen efecto de cosa juzgada, sino que evidencian un examen de oficio motivado.
• Si el consumidor no se opuso y no hubo un examen de oficio motivado, no hay cosa juzgada.

Costas y Dudas (STJUE)

• No aplicar la excepción de dudas en materia de costas.
• El TJUE determina que el artículo 6 y el artículo 7 de la directiva 93/13 impiden que el consumidor sea cargado con las costas procesales, especialmente si no alcanza una estimación parcial de la demanda.

Prescripción de Gastos Hipotecarios

• Se distinguen dos acciones: la declarativa de nulidad de la cláusula abusiva (imprescriptible) y la de restitución de los gastos indebidamente satisfechos (¿prescriptible?).

Autonomía Procesal y Efectividad

• La sentencia reitera que falta de normativa, las condiciones que protegen la consumidor correspondem al ordenamiento jurídico interno de los estados - principio general de autonomía procesal
• Que las condiciones que prestan protección no deben ser menos favorables/imposible en la práctica - principio de efectividad-.
• Debe reconocerse el carácter imprescriptible de la acción de nulidad de clausula abusiva, y que al mismo tiempo sujeta a un plazo prescriptivo para acciones restitutorias.

Posibilidad de que los Cosumidores Ignorean la Cláusula

• Si ignoran que la clausula se incluye dentro del contrato hay que presumir que la Directiva debe reconocer los derechos.

Cómputo de Prescripción

• El Tribual no puede establecer el inicio del plazo, es del ordenamiento interno.
• El consumidor debe conocer todos los derechos que le confiere la Directiva.
• Y el tiempo suficiente para preparar e interponer efectivamente un recurso que invoque esos derechos

Distinción en los Tipos de Conocimiento

• Se puede recuperar lo abonado si fue impuesto a través de una clásula abusiva
• Saber que eso puede estar establecido en en 5 años, con conocimiento a partir del 2017.

Plazo De Prescripción - STJUE

• La Directiva no se opone a lo primero
• El profesiónal debe probar si el consumidor lo conocía o podía conocerlo
• Un profesional no puede suponer que un consumidor medio deduzca que había una jurisprudencia a consolidar

Cómputo del Plazo - STS

• La competencia funcional de la Sala 1a TS.
• En cuanto al plazo restitutorio, este se rije por una normativa estatal.
• La entidad prestamista no puede dar por sentado que el deudor es conocedor de las cláusulas.

Caso Práctico: Compraventa como Empresario

• Para una compraventa como empresario, hay que señalar qué clase de elementos afectan a la cláusula como objeto principal al contrato, haciendo referencia también al artículo 4)2 que no lo incluye.
• Examinar los juicios pertinentes. ¿Es comprensible?
• Hay que plantearse si la persona en dicha situación tendría o no acceso a comprender la clausula.

Cláusula que regula elementos esenciales

• Si son contrarias a una buena fe, causandp desequilibrio.

STS relativa al banco

• Expone que la clausula del suelo es abusiva porque siempre ejecuta beneficio al banco, pero si se supera el límite de claridad.
• Determinar si Pedro y Juan estaban obligados a pagar los gastos de formalización o las de subrogación.

Modelo de Cláusulas.

• El banco es quien ha de satisfacer todos los gastos.
• La nulidad se produce por atribuir discriminadamente y porque era una infracción.
• Lo que no exime un analysis de transparencia y de abusividad.
• Es importante saber que es de lo que distingue la clausula entre suelo y precio.

Contrato: Gastos Vs Suelo

• Los gastos al ser accesorios sí generan valor.
• Importante, que puede uno subsistir una una clásula o se produce una acción restitutoria.