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Tema 1. El derecho Mercantil. Relaciones con otras materias. ➢ El Derecho mercantil. ➢ Origen y evolución del Derecho mercantil Tema 2. Los actos de comercio ➢ Derecho civil frente a Derecho mercantil ➢ Relaciones del Derecho mercantil con otras disciplinas ➢ Los actos de comercio. Tema 1.- El Derec...

Tema 1. El derecho Mercantil. Relaciones con otras materias. ➢ El Derecho mercantil. ➢ Origen y evolución del Derecho mercantil Tema 2. Los actos de comercio ➢ Derecho civil frente a Derecho mercantil ➢ Relaciones del Derecho mercantil con otras disciplinas ➢ Los actos de comercio. Tema 1.- El Derecho Mecantil El artículo 2 de Código de Comercio establece una serie de normas generales para la diferenciación entre actos civiles y mercantiles: • Los actos de comercio sean o no comerciantes los que los ejecuten, y estén o no especificados en este Código, se regirán por las disposiciones contenidas en él; en su defecto, por los usos del comercio observados generalmente en cada plaza, y, a falta de ambas reglas, por las del Derecho común. Serán reputados actos de comercio los comprendidos en este Código y cualesquiera otros de naturaleza análoga El acto de comercio es lo que concretará la aplicación de la legislación mercantil regulada de forma específica según el acto de comercio, las normas generales en defecto de las específicas y, por último, las comunes del Código Civil. El CCom empieza definiendo a los comerciantes con la intención de que sean estos quienes estén sujetos a su aplicación, a continuación, amplía enormemente su campo de actuación estableciendo en el artículo 2, esta es la llamada concepción objetiva del Derecho mercantil: la determinación del ámbito de aplicación de este a determinadas actuaciones, con independencia de quién las realice. Artículo 1.º: • Son comerciantes para los efectos de este Código: Los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a él habitualmente, las compañías mercantiles o industriales que se constituyeren con arreglo a este Código. Métodos para la identificación de los actos de comercio • La legislación española considera al Derecho mercantil como el ordenamiento jurídico que regula los actos de comercio, engloba tanto los actos de comercio llevados a cabo en la explotación de la actividad comercial de las distintas entidades mercantiles como los que son realizados puntualmente por los comerciantes y no comerciantes, se conoce como método histórico-legislativo, el cual parte del concepto de comercio. • Jurídicamente se define como las actividades necesarias para la circulación de los bienes y servicios que producen o prestan las empresas y comerciantes ofertándolos a los consumidores. • Si bien el Derecho mercantil nació como un Derecho para los 1 comerciantes y para los actos de comercio, en la actualidad, es un Derecho de los actos de comercio, tal y como establece el artículo 2.º, además de determinadas especificidades de la legislación. Derecho mercantil y Derecho civil, criterios de distinción: • Sistema subjetivo diferencia actos civiles de mercantiles en función de si los sujetos que realizan dichos actos son o no comerciantes. • Sistema objetivo atiende a la naturaleza comercial del acto sin considerar quién lo lleva a cabo y rige nuestro Código de Comercio. El C.Com no enumera los distintos actos de comercio no hay una regulación exhaustiva de todos los casos posibles de actos o contratos en los que deba distinguirse entre civil o mercantil, por lo que no habrá en todos los casos un artículo específico que determine la diferencia entre civil o mercantil. Hay materias de Derecho común en las que el Derecho Mercantil no tiene cabida (Derecho de la personalidad, familia y sucesiones) y viceversa (Derecho cambiario, seguros, Derecho bancario, etc.) Origen y evolución del Derecho mercantil • El origen del Derecho mercantil lo encontramos en torno a los siglos del X al XII, cuando en el período histórico, considerado como la baja Edad Media, • El Derecho mercantil medieval se caracteriza por las siguientes cualidades: • • • • • • Eminentemente subjetivo, es propio de una nueva clase social que lo crea para ordenar su práctica: los comerciantes. es aplicadoa los mercaderes, cuando estos actúan en ejercicio de su actividad profesional: el comercio. Es profesional, su aplicación viene limitada porque los comerciantes se encuentren en el ejercicio de su actividad profesional. No es de aplicación imperativa, su cumplimiento deviene de la coerción social ejercida por los propios comerciantes. No son los tribunales quienes lo aplican, sino los Tribunales Consulados, cuyas resoluciones tampoco resultan de ejecución obligatoria. En este sentido, es posible concluir que, en la Edad Media, el Derecho mercantil poseía autonomía jurisdiccional. Al ser un Derecho creado por los propios mercaderes, el Derecho mercantil también se diferencia del Derecho común en su sistemade fuentes, donde resulta preeminente el uso habitual y la costumbre mercantil generalizada. La principal fuente de este derecho es la costumbre, constituyéndose como 2 un derecho usual. • Es un Derecho uniforme al surgir a partir de la necesidad de los comerciantes y de las relaciones nacientes entre las diferentes ciudades, ferias y mercados y el creciente tráfico mercantil. • En la Edad Moderna resurge el poder estatal con el nacimiento del Estado nación. El absolutismo monárquico imperante en Europa durante este periodo histórico reclama el sometimiento de todos los grupos sociales a la corona, quienes, hasta dicho momento, como enla Edad Media en el caso de los comerciantes, habían gozado de amplía autonomía. • El Derecho mercantil se ve obligado a adaptarse a la nueva realidad imperante y sufre un proceso de estatalización, fruto de la reivindicación por parte del Estado de un poder monopolístico en la actividad legislativa. • La Constitución española de 1978 recoge en algunos de sus artículos determinadas menciones al ordenamiento económico español, loque da lugar a la denominada «Constitución económica»: • Propiedad privada del artículo 33.1: Se reconoce el derecho a la propiedad privada y a la herencia. • El artículo 40.1 establece la obligación de los poderes públicos a fomentar la estabilidad económica, la distribución equitativa de la riqueza y el pleno empleo. • El artículo 51 en sus dos primeros apartados establece la necesidad de la defensa de los consumidores y usuarios: • 1. Los poderes públicos garantizarán la defensa de los consumidores y usuarios, protegiendo, mediante procedimientos eficaces, la seguridad, la salud y los legítimos intereses económicos de los mismos. • 2. Los poderes públicos promoverán la información y la educación de los consumidores y usuarios • Se subordina toda la riqueza del país al interés general en el artículo 128.1: Toda la riqueza del país en sus distintas formas y sea cual fuere su titularidad está subordinada al interés general. • Se establece el proyecto público en la actividad económica en el artículo 128.2: Se reconoce la iniciativa pública en la actividad económica. 3 Mediante ley se podrán reservar al sector público recursos o servicios esenciales, especialmente en caso de monopolio y, asimismo, acordar la intervención de empresas cuando así lo exigiere el interés general. • Se fomenta la constitución de sociedades cooperativas y los medios para el acceso de los trabajadores a la propiedad de los medios de producción conforme al artículo 129.2: los poderes públicos promoverán eficazmente las diversas formas de participación en la empresa y fomentarán, mediante una legislación adecuada, las sociedades cooperativas. También establecerán los medios que faciliten el acceso de los trabajadores a la propiedad de los medios de producción • Relexiones finales • • Introducción • Hemos visto cómo el Derecho mercantil se constituye como una categoría histórica que tiene su origen en la Baja Edad Media con motivo del florecimiento comercial que se da en este período y la insuficiencia del ius commune para dar respuesta a las necesidades que el incremento del tráfico comercial conlleva. • Esta disciplina jurídica, ha ido evolucionando con el fin de adaptarse a la realidad social imperante y dar respuesta a los problemas jurídicos propios de las distintas etapas históricas. No obstante, en la actualidad, el Derecho mercantil español continúa basándoseen el Código de Comercio de 1885, el cual no se adapta de forma completa a las necesidades que demanda la situación económica presente en el mercado en nuestros días, situación que ha conllevado que nuevas normas especiales hayan emergido como vía de atención de temáticas y prácticas fruto de las formas de llevar a cabo negocios en la actualidad. Acto de Comercio • Si bien el Código de Comercio se sirve del sistema Objetivo y del desfasado concepto del acto de comercio como institución de referencia, también contempla para su aplicación criterios subjetivos, pues contempla que será aplicable también a los comerciantes en ejercicio de su profesión. • Aun así, sigue perdurando el problema que supone no encontrar en el Código unos criterios claros que nos permitan determinar qué constituye un acto de comercio. Lo cual ha sido uno de los motivos principales de los que se han servido los doctrinantes mencionados para revindicar un nuevo concepto definitorio de lo 4 mercantil. • Diferenciación Dº Civil vs Dº Mercantil: la diferencia fundamental es el tipo de materia que regulan. Dº civil se regula las relaciones entre particulares, sean personas físicas o jurídicas; mientras, el Dº mercantil regula la actividad de los empresarios en el ejercicio de su profesión Tema 2. Los Actos de Comercio Derecho Civil frente a Derecho mercantil Relaciones del Derecho mercantil con otras disciplinas En el sistema judicial actual, el ámbito mercantil está incluido dentro del orden civil, aunque se designan tribunales especializados para resolver casos específicos del ámbito mercantil. El Derecho mercantil se establece como necesario solo cuando el Derecho civil común resulta insuficiente para regular determinadas situaciones Derecho objetivo vs. derecho subjetivo • • Derecho objetivo, “conjunto de normas de conducta que, en una sociedad concreta, rige las relaciones entre los individuos” • Derecho subjetivo o “derechos del sujeto”, que son las prerrogativas o facultades personales o colectivas que el sistema reconoce a los sujetos y de las que estos pueden beneficiarse en sus relaciones con otros individuos solicitando, cuando proceda, la tutela y protección de los poderes públicos. Imagina que tienes un contrato de arrendamiento para alquilar un apartamento. Tu derecho subjetivo sería el derecho a ocupar y usar ese apartamento según los términos del contrato. Si el propietario intentara desalojarte sin justificación, podrías invocar tus derechos subjetivos y acudir a las autoridades legales para que protejan tu derecho a permanecer en el apartamento según lo acordado en el contrato Derecho privado vs. derecho público • • Derecho Público Normas que regulan la organización y función del Estado • Derecho Privado Normas que regulan las relaciones entre particulares, también relaciones que surjan entre particulares y el Estado Relaciones del Derecho mercantil con otras disciplinas • Derecho común vs. especial • Derecho común como el conjunto de normas cuyo ámbito de aplicación es concurrente con otro conjunto de normas de alcance más limitado (normas generales de circulación) 5 ▪ Derecho especial como el conjunto de normas con un ámbito de aplicación formado por una pequeña parte del derecho general. (derecho laboral, derecho mercantil, o derecho tributario) Derecho mercantil frente al Derecho industrial • ▪ El Derecho mercantil ha ampliado sus fronteras en el ámbito de la industria. Sin embargo, el enfoque privado que le da el Derecho mercantil hace que choque frontalmente con el llamado Derecho industrial, el cual se constituye como un conjunto de normas y reglas tanto públicas como privadas respecto a la constitución, mantenimiento, función y tutela de la industria. Está más enfocado en la protección y regulación de la propiedad intelectual e industrial 2.4. Derecho mercantil frente al Derecho fiscal • Las leyes fiscales se apoyan en los fundamentos y conceptos legales del derecho mercantil para una regulación precisa y detallada en el ámbito fiscal. Esta relación permite identificar los diferentes actos legales que se consideran como hechos sujetos a impuestos Los Actos de Comercio Para determinar si alguien es comerciante, se mira la actividad comercial que realizan. Esta debe ser profesional y constante, no ocasional. Esta perspectiva mezcla lo subjetivo y lo objetivo, ya que el enfoque del comercio cambia con la profesionalidad. Aunque antes se creía que individuos podían hacer actividades comerciales, ahora son más las empresas y profesionales dedicados a ello. Esto lleva de nuevo al enfoque subjetivo del Derecho mercantil, usando el artículo 1 del Código de Comercio CLASIFICACION DE LOS ACTOS DE COMERCIO ▪ El Código de Comercio puede encontrarse artículos que califican el contrato mercantil según tenga relación principal o accesoriarespecto a otro acto mercantil principal, como ocurre con la comisión, el depósito, el préstamo y el afianzamiento: • 1. Actos principales o constitutivos de comercio: • a. Actos de compraventa como cambio de mercancías; • b. Actos de operaciones de banca, intercambio de dinero con 6 dinero o de dinero con crédito. • • 2. Actos accesorios al estar conectados a una determinada industria: • a. Actos que tienen como objetivo la realización de un acto principal (constitución, modificación o extinción de una sociedad; contrato de comisión; contrato de préstamo; etc.). • b. Actos complementarios de otros principales (contrato de transporte, contrato de seguro, etc.). 3. Actos de Derecho marítimo, que son actos que pueden pertenecer a cualquiera de los dos anteriores. Así, por ejemplo, será principal la asociación de copropietarios de un buque. Será accesorio el fletamento o el contrato de seguro marítimo Actos mixtos o unilaterales Cuando el acto de comercio calificable como mercantil tiene lugar solo por una de las partes participantes, puede ser calificado como acto unilateralmente mercantil o mixto. • Ejemplo artículo 325 del Código de Comercio respecto a la compraventa mercantil, será mercantil la compraventa de cosas muebles para revenderlas, bien en la misma forma que se compraron, o bien de otra diferente, con ánimo de lucrarse en la reventa. Podría considerarse que la misma operación es mixta: mercantil para el que compra y civil para el que vende. • En conflictos legales, las leyes comerciales son aplicables. Aunque el vendedor pueda verlo desde una perspectiva civil, el contrato de compraventa se considera un acto comercial regulado por leyes específicas del Código de Comercio. Lo mismo sucede con todos los actos comerciales, incluso aquellos que involucren a no comerciantes. El Derecho mercantil surge de la interacción entre comerciantes y no comerciantes, según se establece en el artículo 325 del Código de Comercio Actos mixtos o unilaterales • No se reputarán mercantiles (excepción mercantilidad compraventa mercantil vía artículo 326 C.Com: 7 1. Las compras de efectos destinados al consumo del comprador o de la persona por cuyo encargo se adquieren. 2. Las ventas que hicieren los propietarios y los labradores o ganaderos de los frutos o productos de sus cosechas o ganados, o de lasespecies en que se les paguen las rentas. 3. Las ventas que de los objetos construidos o fabricados por los artesanos hicieren estos en sus talleres. 4. La reventa que haga cualquier persona no comerciante del resto de los acopios que hizo para su consumo. Reflexiones finales • Derecho Público, es una rama del Derecho que se limita al conjunto de normas de las políticas públicas dentro de la administración pública del Estado. Ejemplos de derecho público: derecho penal, derecho procesal, derecho administrativo, derecho constitucional, derecho canónico. • Derecho de la economía, ordenamiento mediante el cual el Estado lleva a cabo una actividad de orientación y control de la economía. En unos casos, puede consistir en la imposición de principios correctores al funcionamiento del mercado. En otros casos, las medidas de política económica son de signo liberalizador y están pensadas para facilitar el mejor desarrollo de la actividad de los operadores económicos Tema 3. Los Actos de Comercio • • • • Las fuentes en general La ley Derecho comunitario Los usos del comercio Tema 4.- El empresario. El comerciante individual 8 • • • • El empresario. Prohibiciones para ejercer el comercio Responsabilidad patrimonial universal Técnicas de limitación de la responsabilidad ▪ • • • Tema 3.- Las fuentes del Derecho mercantil Por “fuentes” del Derecho se entiende tanto a las personas y grupos sociales con capacidad y potestad para crear normas jurídicas (fuentes materiales del Derecho), como a los métodos y modos mediante los cuales esas normas legales se presentan o se articulan (fuentes formales del Derecho). Cuando estudiamos las fuentes del derecho profundizamos en cómo se producen las normas: • En sentido formal: en lo relacionado a la forma de manifestación del derecho. • En sentido material: al fijar a los sujetos o instituciones con poder normativo. • Artículo 1.1 del Código Civil, “las fuentes del ordenamiento jurídico español son la ley, la costumbre y los principios generales del derecho”. • Artículo 1.2 de la Constitución Española “la soberanía reside en el pueblo español, del que emanan los poderes del Estado”. CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA • Artículo 1 identifica los principios de libertad, justicia, igualdad y pluralismo político 9 como los valores superiores del ordenamiento jurídico. • Artículo 9.1 Los ciudadanos y los poderes públicos están sujetos a la Constitución y al resto del ordenamiento jurídico. • Rasgos: texto muy amplio con 169 artículos, no es original ni novedosa, ambigua e imprecisa, tiene capacidad de adaptación si bien es rígida ya que su modificación requiere de gran consenso. • Organiza las fuentes del derecho en función de estos principios: • Principio de competencia, en relación con la interacción entre la normativa del Estado y la de las comunidades autónomas (artículo 149.1 CE enumera una serie de materias cuya regulación es competencia exclusiva del Estado). • Principio de jerarquía normativa: los distintos tipos de normas se ordenan en función de su rango, y así cada una de ellas encuentrasu límite de validez directamente en la norma de rango superior. • Principio de reserva de ley para determinadas materias cuya regulación exige un determinado tipo de norma específica. LAS LEYES • Las leyes orgánicas • Por debajo de la CE y emanan del poder legislativo. • Leyes orgánicas: artículo 81.2 CE requieren la mayoría absoluta del Congreso. • Artículo 81.1 CE, reservadas para las siguientes materias: desarrollo de los derechos fundamentales y las libertades públicas, aprobación de los estatutos de autonomía, régimen electoral general. 10 • Leyes Ordinarias • Para su transformación, requieren solo la mayoría simple de los votos de los presentes en las respectivas sesiones del Senado y el Congreso. Están previstas para regular el resto de las materias que debe regular el poder legislativo y que quedan fuera del objeto de las leyesorgánicas • Las bases del Derecho mercantil se concentran en la ley y la costumbre, sin una distinción clara entre fuentes específicas; más bien, se diferencia entre las normativas resultantes que surgen de estas mismas fuentes. En contraste, el Derecho civil, de acuerdo con el Artículo 1 del Código Civil, identifica sus fuentes como la ley, la costumbre y los principios generales del Derecho • • La teoría del Derecho mercantil en lo que se refiere a sus fuentes queda reducida a los siguientes puntos: • Determinación del contenido de las leyes mercantiles; • Determinación del significado con el que el legislador mercantil habla de los usos de comercio generalmente observados; • Determinación del sentido del llamamiento del Derecho civil que hace el artículo 2.º del Código de Comercio. Artículo 2.º del Código de Comercio, establece como fuentes la ley mercantil, la costumbre mercantil y, el Derecho común refiriéndose a los actos del comercio puesto que en lo relativo a los contratos mercantiles, artículo 50 en todo lo relativo a sus requisitos, modificaciones, excepciones, interpretación y extinción y a la capacidad de los contratantes, se regirán, en todo lo que no se halle expresamente establecido en este Código o en las Leyes especiales, por las reglas generales del Derecho común. LAS LEYES • Las costumbres y los usos • Fuente del derecho de carácter subsidiario, que cada día pierde más 11 protagonismo. • • • • Características: subsidiaria, debe ser probada, racional y no contraria a moral y orden público. La jurisprudencia • • Nace de la propia sociedad a través de la observancia reiterada de una conducta que acaba imponiéndose de formapreceptiva. Consta de: Elemento material: reiteración de un comportamiento y Elemento espiritual: elevación de este a modelo de conducta. Conjunto de los criterios sentados y decididos por los jueces y tribunales en su labor de interpretación y aplicación de las leyes y normas a los conflictos legales o pleitos, sirven para complementar al ordenamiento principal, debiendo haber una reiteración en los mismo, una identidad de los hechos y en sentido estricto se entiende como tal las decisiones del Tribuna Supremo. Los tratados internacionales • Existen mandatos o normas jurídicas que emanan de la Unión Europea. • Los tratados internacionales válidamente celebrados, una vez publicados oficialmente en España Uso de comercio • Los usos o costumbres de comercio son normas de Derecho objetivo resultantes de las actuaciones repetidas y constantes de los empresarios en sus negocios, nacidos en el ámbito de la contratación y la práctica mercantil con la finalidad de sustituir la ausencia deregulación legal para completar las lagunas que existen en la regulación de los contratos, o bien para resolver dudas que nacen de lainterpretación de lo acordado. • Origen de los usos: nacen de forma espontánea y tienen su origen en la repetición de una actuación comercial determinada, que puedeo no verse reflejada en una cláusula contractual concreta. Tras esa repetición constante, esa actuación o esa cláusula comienza a aplicarse de forma automática, y entonces las partes tienen que acordar expresamente su exclusión. • Fases de los usos: 12 • Fase de repetición • Fase en que la repetición da lugar al sobre entendimiento de dicha práctica. Ultima fase en la que la cláusula repetida queda destacada en la voluntad de las partes aislándose de ella, convirtiéndose en norma objetiva no escrita, imponiéndose a la voluntad particular de cada contrato de este tipo, siendo así que la voluntad de laspartes queda supeditada a la norma no escrita salvo que hayan dispuesto de forma expresa otra cosa en el contrato en cuestión.Así, esa inclusión a la voluntad de las partes sobreentendida, salvo pacto expreso, ya es uso. Tipos de usos: • • • • Según materia, usos comunes o especiales. • Según ámbito territorial: internacionales, nacionales, regionales, locales. • Usos normativos o interpretativos: el segundo para ayudar interpretación y complementación de las voluntades del contrato. • Artículo 1287 C. Civil, en relación con la interpretación de los contratos; El uso o la costumbre del país se tendrán en cuenta para interpretar las ambigüedades de los contratos, supliendo en estos la omisión de cláusulas que de ordinario suelen establecerse. Prueba del uso; por razón de la notoriedad del hecho no es necesario probarlo. En sentido contrario en el caso de que el uso o costumbreno sea notorio, sí deberá probarse por la parte que la alega no rigiendo el principio iura novit curia (el juez conoce el derecho). EL EMPRESARIO • Artículo 1 C. Com. Son comerciantes para los efectos de este código: • Los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a él habitualmente. • Las compañías mercantiles o industriales que se constituyeren con arreglo a este Código. • Definición: tendrá la consideración de empresario toda persona física o jurídica que lleve a cabo por sí misma o a través de un representante; pero, en cualquier caso, en nombre propio, es decir, por su cuenta y riesgo, una actividad económica consistente en la producción de bienes o en la oferta 13 de los mismos o de prestación de servicios, siendo el titular de todas las obligaciones y derechos nacidos de dicha actividad. • Podemos destacar las siguientes características esenciales del empresario son aplicables no solo a los empresarios personas físicas, sinotambién a las personas jurídicas: • • • Actuación en nombre propio. • Organización de elementos productivos. • Habitualidad en el ejercicio de su actividad El empresario mercantil es quien realiza actividades comerciales, industriales o de servicios para el mercado. Todo lo relacionado con estos sectores se rige por normativas comerciales. En cambio, las actividades que no entran en estas áreas se regulan por el Derecho civil. Por ejemplo, los médicos o abogados con licencia se consideran empresarios civiles, al igual que los artesanos o agricultores que trabajan de manera individual Excepción: artículo 2 de la Ley de Sociedades de Capital, de 2 de Julio de 2010, cuando el empresario desempeñe su actividad a través de una sociedad de capital, siempre tendrá carácter mercantil y se encontrará sujeto a esta normativa EL EMPRESARIO INDIVIDUAL • El CCom establece en su art. 1 la posibilidad de que las personas con capacidad legal para ejercer el comercio y se dediquen habitualmente a él puedan ser empresarios. Del tenor literal de la norma se desprende, por tanto, la posibilidad de que las personas físicas se conviertan en empresarios por la sola práctica de la actividad empresarial con carácter habitual. • Requisitos necesarios: • Capacidad: El art. 4 del C. Com exige la mayoría de edad y la libre disposición de los bienes. Como norma general, los menores de edad y los incapaces no pueden adquirir la condición de empresarios. Tampoco pueden serlo los menores emancipados, puestoque no cuentan con la libre disposición de sus bienes al tener que respetar las restricciones impuestas en el art. 323 del Código Civil. Sin embargo, 14 • • de forma excepcional, el art. 5 del C. Com permite que los menores de edad y los incapaces, auxiliados por el correspondiente tutor, curador o representante, puedan adquirir la condición de empresario a los efectos de únicamente de continuar con una empresa adquirida por transmisión mortis causa, y en ningún otro caso. Habitualidad: la condición de empresario exige una dedicación profesional continuada a la actividad empresarial. No es necesario que el empresario se dedique de forma principal o única a la realización de esa actividad, pero sí será necesario que la realice condedicación y regularmente. No bastará la realización puntual o esporádica de una operación empresarial. Actuación en nombre propio: resulta un elemento esencial diferenciador del empresario frente a sus representantes o colaboradores. El empresario es la persona que queda a expensas tanto del riesgo (pérdidas) como de los beneficios de la actividad empresarial o comercial. Los representantes, aunque tienen la capacidad de llevar a cabo actuaciones empresariales, lo hacen siempre en nombre del principal, que es quien queda obligado por las actuaciones de sus representantes y sobre quién recaen las obligaciones contables y formales derivadas de su negocio. • • Tema 4.- El empresario. El comerciante individual PROHIBICIONES PARA EL EJERCICIO DEL COMERCIO • Algunas personas físicas tienen la capacidad legal para ser empresarios, pero, sin embargo, la ley establece prohibiciones para que no puedan ejercitar la actividad empresarial. Estas prohibiciones suelen tener su origen en conceptos derivados del conflicto de intereses y, por su naturaleza, no afectan a las personas jurídicas mercantiles. • Prohibiciones absolutas (artículos 13 y 14 del C. Com): Son relativas a las personas que ocupan determinados cargos públicos, como ocurre con los miembros del Gobierno de la Nación y los altos cargos de la Administración General del Estado, así como para determinados cargos como jueces, magistrados, fiscales, etc. que no podrán ejercer el comercio en el ámbito territorial donde ejercen sus funciones. • Prohibiciones relativas: Aquellas cuyo ámbito se refiere exclusivamente a un determinado género de especialidad mercantil. Esto ocurre, por ejemplo, con la prohibición a los socios colectivos de dedicarse a la misma actividad de la sociedad, o la prohibición de competencia de los colaboradores o apoderados respecto de la actividad desarrollada por su principal. Imagina que eres socio en una empresa de tecnología. Existe una prohibición relativa que impide a los socios involucrarse en una empresa o actividad que compita directamente con la empresa de tecnología en la que eres socio. Esto se hace para proteger los intereses y el éxito de la empresa 15 en la que participas, evitando conflictos de intereses o competencia desleal por parte de los socios. La Responsabilidad del empresario • El ordenamiento jurídico establece la responsabilidad patrimonial universal del deudor, ya sea persona física o jurídica, en el art. 1911 del Código Civil, estableciendo que el deudor responderá de sus deudas con todos sus bienes tanto presentes como futuros. • De esta afirmación se desprende lo siguiente: • • • El art. 1911 CC no distingue entre personas físicas o jurídicas ni entre empresarios o individuos actuando en su esfera privada. Se trata de una responsabilidad universal, aplicable a todos los individuos, físicos o jurídicos, sujetos al Derecho privado. La responsabilidad es universal porque comprende todos los bienes y derechos del sujeto, de manera que la ley hace prevalecer la obligación de pagar sus deudas sobre la protección del patrimonio. Todo el patrimonio del deudor queda afecto a la obligación de pago tanto si existe en el momento de pagar la deuda como si esfuturo, de manera que un deudor no se librará de la obligación de pagar si no tiene bienes suficientes inmediatamente, pero va arecibirlos u obtenerlos en el futuro. El principio de la responsabilidad patrimonial universal del Código Civil resulta aplicable igualmente a los empresarios y, por este motivo, el CCom no ha establecido ninguna norma específica respecto de la responsabilidad de los empresarios. El empresario persona física responderá de las obligaciones y deudas de su negocio con la totalidad de su patrimonio sin que pueda separar los bienes personales nodedicados a la actividad empresarial • Se pueden hacer las siguientes precisiones adicionales • El principio de la responsabilidad universal del empresario se entiende inicialmente referido a las deudas procedentes de obligaciones jurídicas válidas, sean estas civiles o mercantiles. En el ámbito de la actividad empresarial, las deudas de las que se responde surgirán normalmente de relaciones contractuales, pero pueden ser también deudas sociales, es decir, cantidades adeudadas por un socio a la sociedad o deudas con los empleados, procedentes de una relación de derecho laboral. 16 • • Sin embargo, por aplicación del art. 1.902 CC, la responsabilidad patrimonial universal comprende también la responsabilidad extracontractual, es decir, la obligación de compensar los daños causados a terceros por acción u omisión dolosa o negligente. Además, si el empresario vende bienes o presta servicios al público, debe tenerse en cuenta el Texto Refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios, resumido en la siguiente forma: • El empresario debe indemnizar por los daños y perjuicios ocasionados por los bienes y servicios suministrados. • Los productores responden de los daños causados por los defectos en los productos que fabriquen o importen. • Los proveedores de servicios responderán por los daños y perjuicios causados por el funcionamiento de dicho servicio,salvo que demuestren que han actuado con la diligencia y medios razonablemente necesarios para la prestación de dicho servicio. • El empresario responde no solo de los daños que deriven de actos propios, sino tambié de los daños causados por sus dependientesen el ejercicio de sus funciones (art. 1903 C.Civil) . EJERCICIO ACTIVIDAD MERCANTIL POR PERSONA CASADA • En el caso de que el comerciante o empresario esté casado, el CCom (en sus arts. 6 a 12) establece un régimen de carácter supletorio con algunas especialidades respecto al régimen económico matrimonial de gananciales. Este régimen especifica cuáles de los bienes del matrimonio quedan afectos a la responsabilidad empresarial y comienza por distinguir dos clases de bienes gananciales o comunes: los bienes adquiridos a resultas del ejercicio del comercio y los restantes bienes gananciales. • Bienes gananciales: Los bienes gananciales que resulten de la actividad empresarial se vinculan automáticamente con las responsabilidades del negocio. Otros bienes gananciales obtenidos fuera de la actividad empresarial pueden estar relacionados con las responsabilidades del negocio si ambos cónyuges están de acuerdo. Este acuerdo puede ser expreso o tácito. Según el artículo 7 del Código de Comercio, se presume que el cónyuge no comerciante está de acuerdo si conoce y no se opone explícitamente a la actividad empresarial 17 • Bienes privativos del cónyuge empresario: De las obligaciones derivadas del ejercicio del comercio responderán siempre de forma directa, en todo caso, los bienes privativos del cónyuge empresario, sin que puedan estos ser excluidos de la responsabilidad. • Bienes privativos del cónyuge no empresario: Los bienes privativos del cónyuge que no está involucrado en la empresa son los únicos que no se relacionan directamente con las responsabilidades de la empresa. Para que estos bienes se relacionen con la empresa, se necesita el acuerdo explícito del cónyuge no empresario en cada situación específica. Este acuerdo debe ser registrado en el Registro Mercantil. No significa que el cónyuge deba dar su consentimiento para cada transacción comercial individual, pero sí debe dar permiso para relacionar todos sus bienes privativos o solo una parte de ellos con la empresa. El cónyuge puede retirar su consentimiento en cualquier momento, y si se registra en el Registro Mercantil, aunque esto no afectará los derechos adquiridos anteriormente. TECNICAS LIMITACION RESPONSABILIDAD • Técnica mediante la constitución de sociedades de capital en virtud de las cuales los socios solo responderán hasta el máximo de su aportación realizada a la sociedad. • Debe distinguirse en el ámbito del matrimonio qué supone el matrimonio en separación de bienes y en régimen de gananciales. Así, unmatrimonio en separación de bienes es todo aquel cuyo régimen económico permite que todo el patrimonio del matrimonio se pueda distinguir en función de que pertenezca a uno solo de los cónyuges, y nunca por igual. Cada elemento patrimonial de los cónyuges pertenecerá únicamente a uno o a otro de los cónyuges. FALTA EL TEMA 5 EL REPRESENTANTE Y LA CONTABILIDAD Tema 7.- Registro Mercantil • • • • • El registro mercantil Sujetos y actos inscribible Organización y funcionamiento Asientos registrales El acto inscrito 18 • • Registro mercantil central Otras funciones Tema 8.- El establecimiento mercantil • • El establecimiento mercantil. Transmisión del establecimiento mercantil TEMA 7: EL REGISTRO MERCANTIL • El empresario, persona física o jurídica, realiza su actividad económica a través de su participación en el mercado creando relaciones con terceros, ya sean otros empresarios o consumidores. Para esos terceros, es necesario conocer determinada información de carácterobjetivo sobre el empresario con el que se van a relacionar, como el domicilio en el que puede ser localizado, la actividad que realiza, su situación financiera, las personas que pueden representarle, etc.; datos todos ellos de relevancia para las relaciones comerciales. • Esta información general sobre la situación y circunstancias del empresario y su empresa se obtiene a través del Registro Mercantil, regulando qué información debe ser inscrita y publicada y que dicha información tendrá efectos sobre terceros, conozcan estos o no realmente dicha información, no pudiendo alegar nunca que la desconocían. • El Registro Mercantil, es el Registro en el que se inscriben los hechos y actos relativos a los empresarios individuales y a las sociedades mercantiles, con el fin de dar publicidad a los mismos de forma que puedan ser conocidos por las personas que contraten con ellos. • El régimen jurídico del Registro Mercantil está recogido fundamentalmente en el Reglamento del Registro Mercantil aprobado por el Real Decreto 1.784/1996, de 19 de julio y cumple con dos finalidades: • De carácter formal. El RGM se refiere a los actos y empresarios inscribibles y las formalidades necesarias, regula con todo detalle el proceso de inscripción y sus diferentes fases y requisitos. • De carácter sustantivo. El RGM también incluye muchas normas 19 de contenido que establecen obligaciones directas acerca de la forma de adoptar y documentar acuerdos societarios, (arts. 97 y ss RGM), el funcionamiento del órgano de administración de las sociedades mercantiles (arts. 138 y ss RRGM), requisitos de las fusiones y escisiones societarias (arts. 226 y ss RRGM) y obligaciones relativas a la presentación de cuentas anuales (arts. 365 y ss). • SUJETOS INSCRIBIBLES EN EL RM • El Registro Mercantil tiene por objeto la inscripción de: • Empresarios individuales: persona física que realiza de forma habitual, personal, directa, por cuenta propia y fuera del ámbito de dirección y organización de otra persona, una actividad económica o profesional a título lucrativo, con o sin trabajadores por cuenta ajena a su cargo. • Las sociedades mercantiles (es un contrato en el que uno o más individuos aportan dinero, bienes, industria o trabajo, convirtiéndose así en socios, con el fin de desarrollar una actividad económica y de explotación con el propósito de obtener unos beneficios), incluidas las sociedades cooperativas (constituida por personas que se asocian, en régimen de libre adhesión y baja voluntaria, para realizar actividades empresariales, encaminadas a satisfacer sus necesidades y aspiraciones económicas y sociales, con estructura y funcionamiento democrático). Las sociedades anónimas europeas (sede y su domicilio social en el mismo país de la UE, tener presencia en otros países de la UE (filiales o sucursales), capital mínimo 120.000 euros) y las sociedades cooperativas europeas con domicilio en España (por cinco o más personas o sociedades establecidas en al menos dos países del Espacio Económico Europeo y mínimo 30.000€ capital social). Las entidades de crédito y de seguro. • • • Las sociedades de garantía recíproca (son entidades financieras cuyo objeto principal consiste en facilitar el acceso al crédito delas pequeñas y medianas empresas y mejorar, en términos generales, sus condiciones de financiación, a través de la prestación deavales ante bancos, cajas de ahorros y cooperativas de crédito, Administraciones Públicas y clientes y proveedores). • Las instituciones de inversión colectiva (“aquellas que tienen por objeto la captación de fondos, bienes o derechos del público para gestionarlos e invertirlos en bienes, derechos, valores u otros 20 • • • • • • instrumentos, financieros o no, siempre que el rendimiento del inversor seestablezca en función de los resultados colectivo) Los fondos de pensiones. Las agrupaciones de interés económico (Sociedad mercantil que tiene por finalidad facilitar el desarrollo o mejorar los resultados de la actividad de sus socios. Su objetivo se limitará exclusivamente a una actividad económica auxiliar de la que desarrollen sus socios). Las sucursales de cualquiera de los sujetos anteriormente indicados. Las sucursales de sociedades extranjeras y de otras entidades extranjeras con personalidad jurídica y fin lucrativo. Cualesquiera personas naturales o jurídicas cuando así lo disponga la ley. No estarían sujetos a inscribirse en el Rm las personas físicas a menos que ejerzan actividades empresariales o comerciales de manera profesional y habitual. Aquellos que realizan actividades empresariales de manera ocasional o no profesional no tienen la obligación de inscribirse. Además, algunas entidades, como asociaciones y fundaciones, tienen sus propios registros específicos y no están sujetas a la obligación de inscripción en el Registro Mercantil ACTOS INSCRIBIBLES EN EL RM • Los actos inscribibles en el Registro Mercantil, distinguirlos según si se refieren al empresario individual o al empresario persona jurídica. • Solo son inscribibles los actos y sujetos que hayan sido dispuestos por la Ley y el Reglamento del Registro Mercantil por lo que laenumeración a continuación tiene el carácter de númerus clausus. • Los sujetos y actos inscribibles lo son por obligación legal salvo para los empresarios individuales. • Empresario persona física: en el caso un empresario individual inscribirse en el RM, en la hoja abierta deberán constar, principalmente: • El Régimen jurídico del matrimonio, si está casado. • Las cuestiones relativas a su capacidad de obrar. 21 • • Los poderes generales otorgados. • Las cuestiones concursales que afecten al empresario. • La apertura, cierre y demás actos y circunstancias relativos a las sucursales. Empresario persona jurídica, Las sociedades mercantiles están obligadas a inscribir prácticamente todas las cuestiones que afecten al funcionamiento de la sociedad y a su situación financiera: • Su constitución, incluyendo el capital social inicial, número de acciones o participaciones emitidas y los socios iniciales. • Los Estatutos Sociales y todas sus modificaciones. • El órgano de administración y todos los ceses y nombramientos de administradores. • Los poderes generales otorgados. • Las operaciones societarias de fusión, escisión o absorción. • Las cuentas anuales, el nombramiento de auditores de cuentas. Situaciones concursales, así como la disolución y liquidación ORGANIZACIÓN TERRITORIAL • El Registro Mercantil es una oficina pública dependiente de la Dirección General de Registros y del Notariado que, a su vez, depende delMinisterio de Justicia. El Registro Mercantil está dividido, en cuanto a la atribución de competencias, por provincias, con una oficina en lacapital de cada una de ellas. Además, existen Registros Mercantiles en Ceuta, Melilla y en determinadas islas. • El Registro Mercantil Central situado en Madrid cuyas funciones son: • • El archivo y publicidad de las denominaciones de las sociedades y entidades jurídicas. Cuando se constituye una sociedad, la denominación social que quiera utilizarse debe ser aprobada por el Registro Mercantil Central. La publicación del Boletín Oficial del Registro Mercantil (BORME) que es el documento oficial para la publicidad general dedeterminadas actuaciones y avisos que deben comunicar las sociedades y empresarios inscritos. FUNCIONAMIENTO 22 • El Registro Mercantil se rige por el sistema de hoja personal. Ello supone que, al inscribir un sujeto, se abre una hoja enumerada en la que se practicarán todos los asientos posteriores necesarios relativos al mismo sujeto en la misma hoja y distintos folios. • En caso de cambio de domicilio que afecte a la provincia se deberá presentar en el Registro de destino un certificado literal de las inscripciones realizadas en la hoja abierta del Registro origen con el fin de que se transcriban todas las inscripciones realizadas hasta elmomento. • El cierre de la hoja que se corresponde con el sujeto puede ser definitivo (cuando el sujeto deje de existir o cuando este cambie de domicilio en lo concerniente a la hoja registral en el Registro origen) o provisional (parcial cuando se autorice la práctica de determinadas inscripciones autorizadas por la Ley o el Reglamento o total cuando ya no cabe ningún tipo de inscripción con posterioridad al cierre). • Funciones del RM: • La inscripción de los empresarios y demás sujetos establecidos por la Ley, y de los actos y contratos relativos a los mismos. • La legalización de los libros de los empresarios, el nombramiento de expertos independientes y de auditores de cuentas y eldepósito y publicidad de los documentos contables. La centralización y publicación de la información registral, que será llevada a cabo por el Registro Mercantil Central. La centralización y la publicación de la información de resoluciones concursales • PRINCIPIOS REGISTRALES • • Principio de Publicidad Material, en una presunción legal de conocimiento por parte de todos los terceros acerca del contenido de la información registral, es una presunción iuris et de iure, es decir, que no admite prueba en contrario. Principio de Legalidad: los actos y hechos que se presenten a inscripción en el Registro cumplen con todas las formalidades y requisitosexigidos por la ley, el Registrador Mercantil realiza un examen de todos y cada uno de los documentos que se pretende inscribir en elRegistro, 23 • Principio de presunción de validez, Una vez inscrito un acto o contrato en el Registro, se presume su validez y exactitud mientras no seinscriba en el propio Registro la correspondiente declaración judicial de inexactitud o nulidad. la declaración de inexactitud o nulidad no puede perjudicar los derechos anteriores adquiridos conforme a lo inscrito por terceros de buena fe. PROCEDIMIENTO DE INSCRIPCIÓN EN EL REGISTRO MERCANTIL • Cada empresario individual o social posee una hoja abierta a su nombre en el Registro Mercantil y en esa hoja se inscribirán todos los datos de identificación de cada uno de ellos. • Presentado el documento correspondiente para su inscripción en el Registro Mercantil, el Registrador lo examina para determinar sicumple los requisitos: • • • Formalidades necesarias para el documento; por ejemplo, la corrección de la escritura pública o la certificación presentadas desde el punto de vista formal. La capacidad y legitimación de la persona que ha emitido el documento; por ejemplo, para una certificación de un acuerdo societario, que ésta esté firmada por las personas competentes para ello. El contenido del documento, de manera que el Registrador verificará si lo establecido en el documento que se presenta es acordea la ley y las decisiones o cuestiones reflejadas son aptas para su inscripción en el registro. • El Registrador evalúa los requisitos y puede clasificar la inscripción como positiva o negativa. • Si la calificación es negativa el Registrador puede: • Suspende la inscripción hasta que se corrijan los defectos. • Deniega por completo la inscripción. 24 ASIENTOS REGISTRALES • Las inscripciones en el Registro Mercantil se realizan mediante asientos • Tipos de asientos: • • • • • Asiento de inscripción, el de más importancia. Se realiza en el Libro de inscripciones. Asiento con anotación preventiva: son asientos sujetos a plazo de caducidad que se usan para proteger derechos que aún no son firmes o para dar publicidad a determinadas decisiones judiciales o administrativas. Asiento de cancelación: son los asientos de extinción de otros. Asientos con notas marginales: sirven para dar noticia de algún hecho secundario y que se practican al margen de las inscripciones, anotaciones o asientos de presentación. Clasificación: • Las inscripciones primeras son las que abren la hora registral. • Declarativas aquellas que solo tienen efectos probatorios. • Constitutivas, por el contrario, requieren de la propia inscripción para que el acto que se pretende constituir produzca efectos. En el régimen jurídico español rige el principio de inscripción declarativa (excepción: la constitución de las sociedades de capital exigirá escritura pública que deberá inscribirse en el Registro Mercantil) la inscripción en el registro no solo declara la existencia de la sociedad, sino que también la crea legalmente 25 Tema 8.- El establecimiento mercantil • CONCEPTO El establecimiento es definido por el Diccionario de la lengua española como:“ el lugar donde habitualmente se ejerce una actividad”. • Establecimiento mercantil local, tienda o almacén donde se desarrolla una actividad comercial abierta al público, es decir, donde el empresario realiza las operaciones de compraventa directa a sus clientes. • En sentido jurídico como un conjunto de medios organizados a fin de llevar a cabo una actividad económica, esencial o accesoria. • Se puede considerar el establecimiento mercantil como sinónimo de empresa o de algunas de sus actividades comerciales que sepueden llevar a cabo de forma independiente al resto. • El establecimiento mercantil no es únicamente la acumulación de elementos materiales y personales, sino que estos están organizadospor el empresario para el fin que se pretende. • La diferencia principal entre el establecimiento mercantil coloquial y jurídico es que, para la actividad empresarial no siempre es necesario un establecimiento físico, local o almacén. • La empresa se vale de un conjunto de elementos de diversa índole para lograr su objetivos: • Relaciones laborales: el derecho laboral que regula las relaciones del empresario con sus trabajadores. • Derecho de propiedad industrial patentes y marcas, y modelos de utilidad Elementos del activo forman parte del activo de la empresa Estos elementos son bienes muebles o inmuebles CLASES DE ESTABLECIMIENTOS • Los empresarios y sociedades mercantiles pueden ser propietarios o poseedores de uno o varios establecimientos desde donde realizan su actividad empresarial o comercial. En el caso de que sean varios, uno será 26 principal y el resto serán secundarios (sucursales). • Se entiende por sucursal como: “todo establecimiento secundario dotado de representación permanente y de cierta autonomía de gestión, a través del cual se desarrollen, total o parcialmente, las actividades de la sociedad”. Obligación de inscribir la apertura de una sucursal, en primer lugar, en la hoja abierta a la sociedad y, posteriormente, en el Registro Mercantil correspondiente al domicilio de la sucursal. • El establecimiento mercantil puede o no estar abierto al público. Los primeros pueden ser tiendas o almacenes. La diferencia entre ambos es que en las tiendas se vende al por menor, mientras que en los almacenes se vende al por mayor ELEMENTOS DEL ESTABLECIMIENTO MERCANTIL • El mero hecho de que un bien sea objeto de la titularidad del empresario no significa que sea parte integrante del establecimiento mercantil, debe atenderse a la función que le haya sido conferida por el empresario. • Principios fundamentales para conocer la relación entre los bienes con el establecimiento en cuestión: • Principio de autonomía: los elementos no pierden la propia sustantividad ni su régimen jurídico, pero forman parte de la autonomía del establecimiento pudiendo ser objeto de tratamiento individual. Imagina un restaurante que tiene una sección de bar, un área de comedor y una cocina. Cada una de estas secciones tiene sus propias reglas y normativas específicas: el bar debe cumplir con las leyes sobre venta de alcohol, el área de comedor debe cumplir con las normativas de seguridad alimentaria, y la cocina tiene sus regulaciones de higiene. A pesar de tener sus propias reglas, todos estos elementos forman parte del establecimiento, el restaurante en su conjunto Principio de mutabilidad: todos los elementos del establecimiento pueden ser separados del mismo y sustituidos por el empresario según su propia voluntad y necesidades para la continuidad de la actividad empresarial. Supongamos que eres el dueño de una tienda de ropa. Puedes cambiar y actualizar la mercancía que vendes en tu tienda según las tendencias de moda y las preferencias de los clientes. Puedes quitar algunos productos • 27 para poner nuevos, cambiar la distribución de la tienda o incluso cambiar de proveedores si así lo consideras necesario para mantener tu negocio actualizado y competitivo. • Fondo de comercio como elemento integrante del establecimiento mercantil constituyéndose como la plusvalía derivada de la organización del resto de elementos por parte del empresario o entidad mercantil. comprende, entre otros, elementos puramente fácticos la tradicional clientela, las expectativas de ganancias, la eficiencia organizativa, el prestigio, los secretos industriales, los conocimientos desarrollados, etc (Se refiere al valor adicional derivado de la organización y gestión que el empresario o la entidad comercial aportan a los demás elementos del negocio) En los traspasos, en los que se enajena a cambio de un precio el establecimiento mercantil en su conjunto, negocio o empresa, el comprador está dispuesto a adquirir los resultados empresariales, como pueden ser, en la mayor parte de los casos, los clientes fidelizados con los que cuenta en la actualidad TRANSMISIÓN ESTABLECIMIENTO MERCANTIL • Transmisión plena: Puede producirse inter vivos o mortis causa. • Transmisión temporal y limitada: Arrendamiento y usufructo. • Compraventa de la empresa: Es el negocio arquetípico de transmisión inter vivos, nuestro ordenamiento jurídico no regula este contratocon carácter general. Por lo tanto, en ausencia de una ley específica para este tipo de transacciones, su regulación se basa en las disposiciones generales del derecho civil o comercial que se aplican a la compraventa en general, y las partes involucradas suelen establecer los términos y condiciones a través de acuerdos y contratos específicos. • Debemos distinguir entre compraventa de empresa en sentido económico y compraventa en sentido jurídico: • Compraventa de empresa en sentido económico negocio jurídico por cuya virtud una o varias personas se hacen con el control o la propiedad de una empresa que hasta el momento pertenecía a otra, ya sea de forma directa o indirecta. Un inversionista 28 decide comprar una participación mayoritaria en una empresa de tecnología. Adquiere un porcentaje significativo de las acciones de esa empresa, lo que le otorga control sobre las decisiones estratégicas y operativas de la compañía. Aquí, la adquisición se centra en el control económico de la empresa. Compraventa de empresa en sentido jurídico contrato por cuya virtud la titularidad de la empresa (de sus bienes y derechos elementos) es transmitida de forma directa por una o varias personas a otras que acceden de este modo a su titularidad (p ej trasmisión de las cuotas del capital social de la sociedad mercantil). En los traspasos, en los que se enajena a cambio de un precio el establecimiento mercantil en su conjunto, negocio o empresa, el comprador está dispuesto a adquirir los resultados empresariales, como pueden ser, en la mayor parte de los casos, los clientes fidelizados con los que cuenta en la actualidad. Una cadena de cafeterías decide vender una de sus sucursales a un nuevo empresario. En este caso, se realiza un contrato legal donde se traspasan todos los activos de esa sucursal (mobiliario, clientela, derechos comerciales, etc.) al nuevo dueño. El comprador adquiere la titularidad legal y la gestión completa de esa sucursal en particular TRANSMISIÓN ESTABLECIMIENTO MERCANTIL • En la actualidad, la gran mayoría de las operaciones son de venta indirecta Considerándose por la mayoría de la doctrina como un “contrato de compraventa especial por razón de su objeto”: • Se entenderá perfeccionado el contrato de compraventa cuando el objeto sea la “unidad productiva” formada por capital y trabajo. incluye los recursos tanto financieros (capital) como humanos (trabajo) • El título jurídico que liga al empresario con su empresa no es como un derecho real de propiedad sobre la empresa, pues dejaríamos de lado los elementos intangibles como la clientela, la reputación, las expectativas, las relacioneS laborales, de crédito, etc incluye aspectos intangibles importantes como la clientela • No existe regulación en cuanto a la forma (libertad contractual art 51 CCom pero se recomienda formalizarlo en escritura públicaDe hecho, algunos aspectos concretos requieren documentación publica, como la formalización de documento público de la transmisión de las participaciones de una SL. • En el proceso de negociación, existen los denominados precontratos cartas de intenciones, memorandos de entendimiento y acuerdos de intenciones que darán lugar a la 29 posterior transmisión de la empresa Existen mecanismos para la comprobación de la veracidad de dichas informaciones due diligence y de cláusulas penales en el caso de vulneración del deber de confidencialidad. • Perfeccionada la transmisión, el objeto de la compraventa “entrega del bien objeto de la transmisión” contempla las siguientes particularidades: • Determinación de los elementos patrimoniales de la empresa (recordad gananciales y bienes comunes) • Cambios en los respectivos Registros de Propiedad Intelectual ( marcas, diseños, nombres comerciales) y en el Registro de la Propiedad. • Local de negocio arrendado cesión del contrato de arrendamiento o por subarriendo de la finca sin necesidad de consentimientodel arrendador, pero previa notificación fehaciente (art 32 LAU). • Contratos en curso con terceros ( otros arrendamientos, la explotación de patentes, etc subrogación contractual, aunque en ocasiones no es necesario ni el consentimiento de terceros, como en el caso de la explotación exclusiva de la propiedad intelectual cuando el titular es el empresario transmitente. Elementos intangibles podrán llevar implícitos entre cedente y cesionario obligaciones de hacer y no hacer. Obligaciones libros contables el transmitente ha de guardar ( los libros durante 6 años y deberá ponerlos a disposición del adquirente como derecho que tiene este para que le sean exhibidos • • • ¿Qué sucede con las deudas? Se aplican los arts 1255 y 1205 del CC: • • Las partes pueden, conforme a la libertad contractual, pactar la cesión de las deudas de la empresa, siempre que no provengande conducta dolosa o culposa del empresario cedente Este pacto solo produce efectos inter partes sin perjudicar los derech