55Contrato de Compraventa de Empresas

Contrato de Compraventa de Empresas

• La empresa opera a través de una forma jurídica, comúnmente S.L. o S.A.
• Una empresa es un conjunto cambiante de elementos con un titular y propietarios (socios) en tres niveles.
• Para comprar una empresa, se contrata con los socios si se compra toda la actividad, o con los administradores si se compra una parte.
• Al comprar una empresa, se pueden adquirir activos y pasivos, unidades productivas específicas o la sociedad entera.
• Para comprar una unidad productiva, se requiere hacer una lista de los elementos a adquirir.
• La compra de acciones/participaciones requiere un contrato de compraventa, que debe ser por escrito para participaciones, y puede ser privado para acciones.
• Para ceder el contrato, se debe elevar a escritura pública dependiendo de si debe inscribirse o no.
• No existe regulación específica para el contrato de compraventa de empresa, recurriendo al Código Civil (CC) y al Código de Comercio (CCom).
• Es común derogar normas civiles menos imperativas, prefiriendo una regulación completa basada en el contrato.

Proceso de Compraventa

• El proceso puede ser directo entre las partes o mediante una subasta.
• El Acuerdo de Confidencialidad (NDA) incluye el compromiso de no divulgar información y usarla solo para evaluar la empresa.
• La Carta de Intenciones es un acuerdo de principios con diferentes nombres como "letter of intent", "memorandum of understanding", etc.

Due Diligence y Cierre

• La "due diligence" implica comprobar que no existen contingencias.
• Sigue la negociación, firma del contrato y cierre (closing).
• En subastas, la carta de intenciones se sustituye por una oferta.

Estructura del Contrato: Las Partes

• El vendedor puede ser uno o varios, con responsabilidad mancomunada o solidaria.
• Es crucial definir qué se vende: si son acciones, importan los socios; si son activos, decide el órgano de administración.
• Para activos esenciales (presunción iuris tantum del 25% del activo total), es necesario el acuerdo de la junta general.

Objeto y Contraprestación: Objeto

• El comprador puede ser uno o varios.
• Busca adquirir tanto el continente como el contenido al comprar acciones
• La compra de acciones tiene relevancia en la sucesión de la empresa

Sucesión de Empresa

• La sucesión de empresa implica un cambio de titularidad jurídica.
• Implica la transmisión en bloque de todas las relaciones jurídicas, incluyendo trabajadores (art. 44 ET) y deudas tributarias.

Contraprestación o Precio

• El precio puede ser fijo, fijo con ajustes al cierre, o variable mediante una fórmula "earn out", siempre determinable según el art. 1447 CC.
• El pago no siempre es en dinero, pudiendo ser permuta o en especie
• El precio puede ser al contado o aplazado.

Garantía del Precio Aplazado

• Comúnmente, se retiene una parte del precio como garantía.

Articulo 1.447 CC

• Se entenderá el precio cierto, si este se refiere a una cosa cierta, dejándose su señalamiento al arbitrio de persona determinante
• En caso de que esta persona no pudiese o quisiese determinar precio, el contrato será ineficaz

Garante y Representaciones

• A menudo se piden garantías a los socios o al socio principal en grupos de empresas con solvencia.
• Se buscan garantes solidarios con capacidad de responder a todos.

Representaciones y Garantías

• Las "representations and warranties" buscan asegurar información fiel sobre la empresa y definir el régimen de responsabilidades del vendedor.
• Su origen conceptual es del derecho inglés y proporcionan seguridad contra pérdidas si las declaraciones no son ciertas.
• se usa comúnmente en contratos de adquisición, "joint venture", publicación, empleo y préstamo.

Adquisiciones y Fusiones

• La empresa que compra o adquiere otra querrá que esta última acuerde varias representaciones y garantías.

Los tres principales propósitos de las representaciones y garantías

• Permitir que el comprador recopile información, aprenda lo más posible sobre el vendedor (u otra empresa involucrada en la transacción) y tome una decisión informada.
• Apoyar a ambas partes involucradas al precisar el marco de las sanciones y el curso de acción si se descubre que las representaciones del emisor del contrato son falsas.
• Proteger al comprador y brindarle opciones para cancelar o volver a negociar los términos del contrato antes o después de la firma.

Declaración y Objetivo

• La declaración es lo que el vendedor conoce, mientras que la garantía es aquello de lo que responde, aunque no lo conozca con certeza.
• El objetivo es proporcionar información y delimitar la responsabilidad del vendedor.
• La aproximación del comprador y vendedor difiere en cuanto a exclusiones ("disclosure schedules") y limitaciones ("leal saber y entender").

Declaraciones del Vendedor

• Las declaraciones y garantías son una fuente de responsabilidad que el vendedor busca minimizar, mientras que el comprador busca maximizar.
• Los "disclosure schedules" detallan las excepciones y calificaciones a las representaciones y garantías, permitiendo matices como "hasta lo que yo sé".

Libro VI del CCCat

• Dada las particularidades se intenta escapar al CC y aplicar sólo el contrato
• Si una norma es imperativa no es posible escaparlo

Capacitad y Poderes

• Capacidad y poderes
• Los aspectos societarios incluyen la situación jurídica y económica, la no contradicción con estatutos y contratos, y las filiales.

Vendedor y Comprador

• El vendedor debe garantizar titularidad, estados financieros e información financiera específica como stock y cuentas a cobrar.
• El comprador debe demostrar capacidad, fondos propios y financiamiento suficiente para el cierre.

Régimen de Responsabilidad del Vendedor

• Es crucial regular el contrato para excluir, en lo posible, la aplicación del régimen del Código Civil.
• Las áreas de responsabilidad incluyen la falsedad en declaraciones, incumplimiento de compromisos contractuales y de obligaciones de pago.
• En caso de controversias con el RW, este sera como specific indemnities o como si no existiera afectación

Sole Remedy

• El sole remedy funciona mediante el cual se busca compensación cuando se tiene deficiencias del contrato

Responsabilidad Derivada de Falseada

• Contrastar con régimen de saneamiento corto y no adecuado
• Debe provocar daño
• Conviene determinarla

Exclusiones y Limitiaciones

• Tener en cuenta la limitación debe ser de buena fe y sino puede afectar negativamente a responsabilidad

Obligaciones del Vendedor

• Incluyen la prohibición de competencia, régimen transitorio, designación de representante y deber de confidencialidad.

Condiciones Suspensivas

• El perfeccionamiento del contacto busca la unidad en título y entrega de la cosa.
• Las condiciones de cierre están limitadas por los Arts. 1113 y ss CC
• Incluye la designación de representante, el deber de confidencialidad y la cesión de derechos o posición contractual.

ART 1113 CC

• Sera exigible toda obligación que no depende de un suceso futuro o incierto que los intersados ignoren

ART 1114, 1115, 1116, 1117, 1118, 1119, 1120, 1121, 1122, 1123, 1124, CC

• La adquisicion de derechos como resoluciones dependerán del acontecimiento contituyente la condicion
• Obligacion condicional sera nula, si la condición depende de ello
• La ley anulará la obligación prohibida por ley
• La condición implica una expiración desde que pase el tiempo
• La condición hace que el obligado impide su cumplimento
• Se retrotare antes
• Quien incumpla será responsable

Obligaciones de las partes

• Entre la firma y el tancament
• El comprador quiere pagar closing
• Se precisa de notario en la compravenda
• Debe ser conveniente en el EP

Varios

• Despeses normalment será el comprador
• En un contrato se requiere: idioma, integridad, sujeción a la arbitraje, ley aplicable